Lars Svenning Andersen Funktionær ret Lars Svenning Andersen Mette Klingsten Mads Krarup Lars Lindencrone Petersen Bjarke Vejby 4. udgave Jurist- og Økonomforbundets Forlag
Funktionærret
Lars Svenning Andersen Funktionærret 4. udgave Lars Svenning Andersen Mette Klingsten Mads Krarup Lars Lindencrone Petersen Bjarke Vejby Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2011
Lars Svenning Andersen, Mette Klingsten, Mads Krarup, Lars Lindencrone Petersen og Bjarke Vejby Funktionærret 4. udgave, 1. oplag 2011 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes. Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Bo Helsted Tryk: Narayana Press, Gylling Indbinding: Jysk Bogbind, Holstebro Printed in Denmark 2011 ISBN 978-87-574-2097-5 Jurist- og Økonomforbundets Forlag Lyngbyvej 17 Postboks 2702 2100 København Ø Telefon: 39 13 55 00 Telefax: 39 13 55 55 Jurist- og Økonomforbundets e-mail: forlag@djoef.dk Forlag www.djoef-forlag.dk 2010
Forord Forord Forord 4. udgaven af»funktionærretten«indeholder en ajourføring af teori og retspraksis siden 3. udgaven fra 2004, og herunder et omfattende antal trykte og utrykte afgørelser. Udgaven adskiller sig fra tidligere udgaver ved en ændret systematik af kapitelinddelingen, der dog lægger sig tæt op af tidligere udgavers kapitelinddelinger. Denne udgave er også anderledes derved, at der er flere forfattere på udgaven. Mette Klingsten har været hovedansvarlig for revideringen af forhold ved ansættelsen, afsnittene om ferie og forhold vedrørende opsigelse og undtagelsesbestemmelserne hertil samt suspension og fritstilling. Mads Krarup har revideret afsnittene om ligebehandlings- og forskelsbehandlingsloven, ligeløn, sygdom og graviditet, børnepasningsorlov, foreningsfrihedsloven og de særlige godtgørelsesbestemmelser, der knytter sig hertil samt afsnittene om konkurrence- og kundeklausuler. Lars Lindencrone Petersen har revideret afsnittene om betalingsstandsning og konkurs samt afsnittene om voldgift- eller domstolsbehandling. Bjarke Vejby har skrevet om loyalitetskravet, om dele af virksomhedsoverdragelsesloven, om de konkrete bortvisningsgrunde og om markedsføringsloven. Jeg har været ansvarlig for de øvrige afsnit, og herunder for at samle, korrekturlæse og diskutere og»ensrette«den samlede udgave. En række medarbejdere i Bech-Bruuns ansættelsesretsafdeling har bidraget med bistand til forskellige kapitler. Tak til Morten Ulrich og Michael Borring Andersen for hjælp af revision af enkelte af afsnittene. En særlig tak til (daværende) stud.jur. Christian Madsen og advokatfuldmægtig, Viktoria Egsgaard for flid og ihærdighed med udarbejdelse af domsreferater, ajourføring af kildehenvisninger og opdatering af love og bekendtgørelser etc. Også en tak til Lotte Søgaard med hjælp til revidering af afsnittene om skat, Susanne Nolsøe Petersen for opdatering af persondataloven, Anne Mette Seest for revision for afsnittene om arbejdsskader og erstatningsret og Pia E. Voss for redigering af afsnittet om sømandsloven. 5
Forord Endeligt skal der lyde en særlig tak til advokatsekretær Anja Heisig Schwartz, der har stået for opgaven med at holde sammen på de mange løse ender og de mange aktører og for at sikre ensartet kvalitet i opsætningen mv. Sidst men ikke mindst skylder jeg min hustru Susanne og mine medforfattere deres ægtefæller tilsvarende tak for tålmodighed med ægtefæller, der har fundet det mere interessant end så meget andet at bruge deres sommeraftener og weekends på denne revision. Der er taget hensyn til afgørelser offentliggjort frem til 1. oktober 2010. Århus den 20. oktober 2010 6
Indholdsfortegnelse Indholdsfortegnelse Indholdsfortegnelse Funktionærloven... 21 Register... 29 Indledning... 31 Om systematikken... 31 Særligt om dommene... 32 Om kapitelinddelingen... 33 Del 1. Funktionærlovens historie Del 2. FUL s personkreds Kapitel 1. Funktionærstatus... 43 1. Generelt... 43 1.1 Vejledende momenter ved tvivl om funktionærstatus... 44 2. Arbejdets art... 48 2.1 Handel (køb og salg)... 49 2.1.1 Butiksarbejde... 50 2.1.2 Handelsrejsende og lignende... 54 2.1.3 Restaurationspersonale... 55 2.1.4 Andet salgspersonale... 57 2.2 Kontorarbejde... 60 2.3 Lagerekspedition mv.... 62 2.4 Teknisk bistandsydelse... 65 2.5 Klinisk bistandsydelse... 68 2.6»Overvejende«funktionærarbejde... 71 2.7 Arbejdsledelse... 72 3. 8-timers-reglen... 76 4. Tjenestestilling... 81 4.1 Generelt... 81 4.2 Direktører... 4.3 Forretningsførere, bestyrere o.l.... 82 87 4.4 Bestyrelsesmedlemmer, aktionærer mv.... 88 4.5 Handelsrejsende... 91 7
Indholdsfortegnelse 4.6 Andre... 94 4.6.1 Ansættelses- eller samarbejdsforhold?... 95 4.6.2 Selvstændige ansættelsesforhold... 95 5. Funktionær efter overenskomst/aftale... 98 6. Ikke funktionærer 1, stk. 3... 101 6.1 Lærlinge og elever... 102 6.2 Tjenestemænd... 105 6.3 Sømandsloven... 106 6.4 Lovens betydning for ikke-funktionærer... 107 7. Den geografiske afgrænsning... 110 7.1 Dansk international privatret lovvalget... 111 7.2 Dansk international privatret værneting... 114 7.3 Arbejde i Danmark... 115 7.4 Arbejde i udlandet... 116 7.4.1 Arbejdstager bosiddende i Danmark, ansat af dansk arbejdsgiver til arbejde i udlandet... 116 7.4.2 Arbejdstager bosiddende i udlandet, ansættes af dansk arbejdsgiver til at arbejde i udlandet... 120 7.4.3 Arbejdstager bosiddende i Danmark, ansat til arbejde for udenlandske arbejdsgivere i udlandet... 120 7.4.4 Udenlandske statsborgere ansat af danske arbejdsgivere til arbejde i udlandet... 121 7.4.5 Nye kontraktformer rette arbejdsgiver... 121 7.5 Udlændinges arbejde i Danmark... 123 7.5.1 Udstationering i Danmark... 123 Del 3. Forhold ved ansættelsen Kapitel 2. Avertering, ansættelsessamtale mv.... 129 1. Generelt... 129 1.1 Ligebehandling... 132 1.2 Forskelsbehandling på grundlag af race, religion, overbevisning mv.... 134 1.3 Brug af helbredsoplysninger mv.... 134 1.4 Særligt om graviditet... 139 Kapitel 3. Ansættelsesaftalens indhold... 143 1. Krav om ansættelsesbeviser... 144 1.1 Generelt... 144 1.2 Om godtgørelse efter ansættelsesbevislovens 6... 153 2. Hvornår foreligger en aftale? betingede aftaler... 157 8
Indholdsfortegnelse 3. Aftalens parter... 160 3.1 Krav om myndighed... 160 3.2 Hvem er rette arbejdsgiver... 161 4. Ansættelsesområdet stillingens titel og indhold... 163 5. Tiltrædelse og arbejdstid... 164 6. Lønnen... 165 6.1 Særligt vedrørende provision... 166 6.2 Fri bil/kørselsgodtgørelse... 166 6.3 Dækning af udlæg i øvrigt... 167 6.4 Andre lønandele som gratiale, tantieme, overskudsandel, fri telefon, fri bolig etc.... 167 6.5 Lønregulering... 168 7. Særlige opsigelsesvilkår... 168 7.1 Prøvetid... 169 7.2 Midlertidig ansættelse... 169 7.3 Tidsbegrænset eller opgavebestemt ansættelse... 169 7.4 Gensidig forlængelse af opsigelsesvarsler... 169 7.5 120-dages-reglen... 170 8. Aftale om ferie... 170 9. Konkurrence- og kundeklausuler... 170 10. Funktionærens sikkerhedsstillelse FUL 20... 171 11. Andre ansættelsesvilkår... 172 12. FUL 21 ugyldige aftaler... 173 13. Voldgift contra hovedforhandling... 181 Kapitel 4. Andre forhold ved ansættelsen... 183 1. Krav om faktisk tiltræden... 183 1.1 Tilregnelig udeblivelse... 183 1.2 Utilregnelig udeblivelse, sygdom mv.... 184 1.3 Opsigelse før tiltræden... 187 2. Forudsætninger knyttet til ansættelsen... 191 2.1 Urigtige oplysninger og urigtige forudsætninger... 191 2.2 Bristede forudsætninger ved tiltræden... 193 3. 4. Foreningsfrihedsloven... 195 Persondataloven... 196 4.1 Registrering og behandling af personoplysninger... 196 4.2 Almindelige personoplysninger... 198 4.3 Følsomme personoplysninger... 200 4.4 Anmeldelse og tilladelse Datatilsynet... 203 9
Indholdsfortegnelse Del 4. Forhold under ansættelsen Kapitel 5. Arbejdsvilkårene... 209 1. Generelt om ansættelsesaftalen... 209 1.1 Aftalens forståelse og udfyldning... 210 1.2 Forholdet til FUL 21... 213 1.3 Ugyldige aftaler aftalelovens regler... 215 1.4 Bristede forudsætninger... 218 1.5 Ændringer i ansættelsesaftalen generelt... 221 2. Arbejdets indhold... 223 2.1 Generelt... 223 2.2 Ændring af arbejdsvilkårene... 227 2.2.1 Midlertidige ændringer... 227 2.2.2 Vedvarende ændringer... 230 3. Arbejdstiden... 235 3.1 Generelt... 235 3.2 Overarbejde... 242 3.3 Deltidsloven... 250 3.3.1 Generelt... 250 3.3.2 Pro rata temporis... 251 3.3.3 Løsning af tvister... 252 3.3.4 Overgang fra fuldtid til deltid... 252 4. Arbejdsstedet... 253 4.1 Møderet og mødepligt... 253 4.2 Ændring af arbejdssted... 254 5. Krav til opførsel... 257 5.1 Arbejdsgiverens ledelsesret arbejdsvægring... 259 5.2 Loyalitetskravet og sociale medier... 261 5.3 Ærlighed... 265 5.4 Tavshedspligt og ytringsfrihed... 265 5.5 Opførsel vedrørende egne forhold... 269 5.6 Krav til ligebehandling... 271 5.6.1 Ligebehandling af mænd og kvinder... 271 5.6.2 Forbud mod forskelsbehandling i øvrigt... 273 5.6.3 Deltid... 276 5.6.4 Vikarer... 278 6. Arbejdsmiljøet... 281 6.1 Det fysiske miljø... 281 6.2 Det psykiske miljø... 285 6.3 Særligt om overvågning persondataloven... 295 6.3.1 Overvågning af kommunikation... 295 6.3.1.1 Skriftlig kommunikation... 297 10
Indholdsfortegnelse 6.3.1.2 Telefonsamtaler... 301 6.3.2 Videoovervågning, ransagning, mv.... 302 6.4 Arbejdsskader... 304 Kapitel 6. Lønvilkårene... 311 1. Generelt... 311 2. Løn under»lovligt forfald«... 320 3. Lønudbetalingen... 322 3.1 Udbetalingssted... 322 3.2 Udbetalingstid... 323 3.3 Udbetalingsmåden, herunder modregningsadgangen... 326 3.4 Lønindeholdelse og fogedudlæg... 330 4. Skat... 331 4.1 Indeholdelse af skat... 331 4.2 Godtgørelse af udlæg... 336 4.3 Personalegoder... 338 4.4 Individuelle medarbejderaktieordninger... 341 4.5 Overskudsdeling og generelle medarbejderaktieordninger... 341 4.6 Lønmodtagerfradrag... 342 5. Provisionslønnede handelsrejsende... 342 5.1 Afgrænsning forholdet til lov om handelsagenter og handelsrejsende... 342 5.2 Aflønningsformen... 344 5.3 Ordrer, der er provisionsgivende LAH 9 og 10... 347 5.3.1 Provision under ansættelsen... 347 5.3.2 Provision efter fratræden LAH 10... 352 5.3.3 Vedrørende 16 og 17 forholdet til tredjemand... 354 5.4 Hvorledes beregnes provisionen... 355 5.5 Provisionens forfaldstidspunkt LAH 11... 356 5.6 Betalingstidspunktet... 357 5.7 Kravet på provisionsopgørelser LAH 13... 357 5.8 Arbejdsgiverens oplysningspligt LAH 15... 359 5.9 Bortfald af provision LAH 14... 362 5.10 Tilbagebetaling af forskudsprovision... 365 5.10.1 Under ansættelsen... 365 5.10.2 Efter fratræden... 369 5.11 Provisionskravet under fravær FUL 9, stk. 3... 372 6. Refusion af rejseudgifter mv. FUL 9, stk. 1... 376 7. Tantieme, gratiale mv.... 379 8. Ligelønsloven (LLL)... 382 8.1 Begrebet samme arbejde eller arbejde af samme værdi... 385 8.2 Direkte og indirekte kønsdiskriminering... 388 11
Indholdsfortegnelse 8.3 Konsekvenser af ulige løn... 390 8.4 Domspraksis i øvrigt... 391 Kapitel 7. Fravær fra arbejdet... 393 1. Sygdom... 393 1.1 Sygdom som lovlig forfaldsgrund... 393 1.2 Underretningspligt... 401 1.3 Krav om dokumentation af sygdom... 406 1.3.1 Arbejdsgivers krav på skriftlig sygemelding... 406 1.3.2 Arbejdsgivers krav på lægeerklæring mulighedserklæring... 406 1.3.3 Arbejdsgivers krav på lægeerklæring fri-attest... 408 1.4 Øvrige pligter under sygdom... 413 1.4.1 Raskmelding... 413 1.4.2 Opholdssted og rådighedsforpligtelse... 414 1.4.3 Andet lønnet arbejde... 414 1.4.4 Opfølgningssamtale og fastholdelsesplan... 415 1.5 Længerevarende sygdom FUL 5, stk. 4... 416 1.6 Selvforskyldt sygdom svigagtig fortielse... 422 1.7 120-dages reglen FUL 5, stk. 2... 426 1.8 Børns sygdom... 432 1.9 Lønnen under sygdom... 433 1.9.1 Faste tillæg... 436 1.9.2 Merarbejde... 437 1.10 Sygedagpengerefusion/ 56-aftaler... 439 1.11 Sygdom under graviditet og barsel... 440 1.12 Brug af helbredsoplysninger... 442 2. Graviditet og fødsel samt adoption... 443 2.1 Graviditets- og barselsforløbet... 443 2.1.1 Underretning om graviditet... 445 2.1.2 FUL 7, stk. 3 perioden fra graviditetens indtræden til 4 uger før forventet fødsel... 447 2.1.3 4 uger før forventet fødsel barsellovens 6, stk. 1, og 20, FUL 7... 447 2.1.4 Perioden fra forventet til faktisk fødsel (inkl. fødselsdagen)... 448 2.1.5 Perioden efter faktisk fødsel... 448 2.1.6 BL 15, stk. 2 underretning om genoptagelse... 450 2.1.7 Arbejdets genoptagelse... 451 2.2 Undtagelsesbestemmelser... 452 2.3 Særligt om adoption... 454 2.4 Opsigelse under graviditet og barsel FUL 7, stk. 4... 455 2.5 Barselsudligningsloven... 457 12
Indholdsfortegnelse 3. Ferie... 458 3.1 Ferieloven generelt... 458 3.2 Ferielovens systematik, herunder optjeningsår, hovedferie, restferie, feriegodtgørelse og ferie med løn... 461 3.3 Optjening af ferieret... 462 3.4 Varsling og placering af ferie... 465 3.4.1 Hovedferien... 467 3.4.2 Restferien... 468 3.4.3 Overførsel af ferie... 469 3.4.4 Industriferie, julelukning mv.... 469 3.5 Hvorledes skal ferien betale... 471 3.5.1 Optjent ferieret/-godtgørelse... 471 3.5.2 Ferie med løn og ferietillæg... 472 3.5.3 Ændret arbejdstid konsekvenser ved ferieafholdelse... 475 3.5.4 Særligt om ferielovens 23, stk. 5 12 %-reglen... 476 3.6 Manglende ferieafholdelse feriehindringer... 476 3.6.1 Sygdom før og/eller under ferie... 477 3.6.2 Andre feriehindringer... 479 3.7 Ferie med løn i forbindelse med fratræden... 481 3.7.1 Ferielovens 16... 481 3.7.2 Feriepålæg ved suspension/fritstilling/bortvisning... 484 3.8 Feriegodtgørelse ved fratræden... 487 3.8.1 Beregning af feriegodtgørelsen... 490 3.8.2 Indbetaling til FerieKonto... 491 3.8.3 Modregning og udlæg i feriepenge... 492 3.8.4 Forældelse... 498 3.8.5 Inddrivelse af feriekrav... 499 3.9 Særligt om provisionslønnede... 500 3.10 Aftaler i strid med ferieloven... 502 3.11 Pligt til at afholde ferie?... 504 3.12 Feriekortordninger... 505 4. Børnepasningsorlov... 505 5. Militærtjeneste... 507 5.1 Generelt... 507 5.2 Særligt om Værnepligtsorlovsloven (VPOL)... 509 5.3 FUL 6, stk. 1 og 3... 510 Kapitel 8. Øvrige forhold under ansættelsen... 513 1. Funktionærens erstatningsansvar... 513 1.1 Erstatningsansvar over for arbejdsgiveren... 513 1.2 Erstatningsansvar over for tredjemand... 516 2. FUL 10 Organisations- og forhandlingsret... 518 13
Indholdsfortegnelse 3. Virksomhedsoverdragelse... 525 3.1 Hvornår foreligger der»virksomhedsoverdragelse«?... 526 3.1.1 Hvornår foreligger en»overdragelse«?... 526 3.1.2 Hvad forstås ved»en virksomhed«eller en del heraf?... 529 3.2 Hvilke personer er omfattet af overdragelsen?... 533 3.3 Forhold før overdragelsen... 535 3.3.1 Informations- og forhandlingsret... 535 3.3.2 Bristede forudsætninger... 536 3.4 Overtagelsestidspunktet... 537 3.5 Forhold efter overtagelsen... 538 3.5.1 Hvilke ansættelsesforhold bestod på overtagelsestidspunktet?... 538 3.5.2 Indtræden i kollektive overenskomster og aftaler... 542 3.5.3 Indtræden i individuelle aftaler om løn- og arbejdsforhold... 548 3.5.4 Særligt om konkurssituationen... 549 3.5.5 Forholdet mellem overdrager og erhverver... 551 3.5.6 Ændrede arbejdsvilkår... 552 3.5.7 Lønmodtagerrepræsentanternes retsstilling VOL 4.. 553 4. Patenter/ophavsrettigheder mv.... 554 4.1 Arbejdstageres opfindelser... 554 4.2 Ophavsrettigheder... 559 5. Betalingsstandsning og rekonstruktionsbehandling... 561 5.1 Generelt... 561 5.2 Krav om sikkerhedsstillelse... 563 5.3 Forfølgning af lønkrav... 566 6. Konkurs... 566 6.1 Generelt... 566 6.2 Boets indtræden i arbejdsforholdene... 568 6.3 Sikkerhedsstillelse... 575 6.4 Virksomhedsoverdragelse... 578 7. Forhold uden for tjenesten... 581 7.1 FUL 15 Hverv og bibeskæftigelse... 581 7.2 Offentlige hverv... 584 Del 5. Forhold ved opsigelse/fratræden Kapitel 9. Opsigelse og fratrædelsesvilkår... 589 1. Ordvalg terminologi... 589 2. Hovedreglerne om opsigelse... 591 2.1 Generelt... 591 14
Indholdsfortegnelse 2.2 FUL s generelle opsigelsesvarsler... 595 2.2.1 Arbejdsgiverens opsigelse af funktionæren FUL 2, stk. 2 og 3... 595 2.2.2 Funktionærens opsigelse... 596 2.2.3 Uopsigelighed og andre begrænsninger i opsigelsesadgangen... 596 2.3 Hvornår er opsigelse rettidigt afgivet?... 597 2.4 Kravet om skriftlighed 2, stk. 7... 601 2.5 Beregning af ancienniteten... 603 2.6 Forløbet til og ved fratræden... 609 3. Undtagelser/særbestemmelser... 612 3.1 Midlertidig ansættelse FUL 2, stk. 4... 613 3.2 Ansættelse på prøve FUL 2, stk. 5... 615 3.3 Tidsbegrænset eller opgavebestemt ansættelse... 618 3.4 Gensidigt forlænget varsel FUL 2, stk. 6... 624 3.5 Opsigelse uden faktisk fratræden... 626 3.5.1 Genansættelse/nyansættelse?... 626 3.5.2 Løbende opsigelser... 627 3.5.3 Flere midlertidige eller tidsbegrænsede ansættelser... 628 3.5.4 Midlertidig forlængelse af ansættelsen... 631 3.6 Aftalt ophør med for kort varsel FUL 21... 633 3.7 Tjenestebolig FUL 2, stk. 9... 636 3.8 Strejke og lockout FUL 2, stk. 10... 638 3.8.1 Overenskomstmæssige strejker og lockouts... 638 3.8.2 Overenskomststridige arbejdsnedlæggelser... 643 3.9 Opsigelse af tillids- og arbejdsmiljørepræsentanter samt medarbejdervalgte bestyrelsesmedlemmer... 644 3.10 Kollektive afskedigelser... 646 4. Fejl og uklarheder ved opsigelsen... 649 4.1 Generelt... 649 4.2 Er korrekt opsigelse afgivet?... 650 4.3 Betinget opsigelse... 653 4.4 Redressering af fejlen... 655 5. 4.5 Kravet til reklamation... 657 Suspension og fritstilling... 660 5.1 Generelt... 660 5.2 Suspension... 661 5.3 Fritstilling... 665 5.4 Mellem suspension, fritstilling og bortvisning... 669 6. Opsigelse ved konkurs... 671 7. Ophør i øvrigt... 673 7.1 Virksomheden lukker... 673 7.2 Arbejdsgiverens dødsfald... 675 15
Indholdsfortegnelse 7.3 Bortfald af funktionærstatus degeneration... 676 8. Frihed til jobsøgning FUL 16... 679 9. Gratialer, tantiemer mv. 17 a... 681 9.1 Aktieoptionsloven (Lov om brug af køberet eller tegningsret til aktier mv. i ansættelsesforhold)... 690 10. Fratrædelsesgodtgørelse FUL 2 a... 697 10.1 Generelt... 697 10.2 Kontraopsigelse... 703 10.3 Arbejdsvilkårsændringer»delvis«opsigelse... 705 10.4 Undtagelsesbestemmelserne i 2 a, stk. 2, 3 og 4... 707 10.4.1»Folkepension«... 707 10.4.2 Pension fra arbejdsgiveren... 708 10.5 Uberettiget bortvisning 2 a, stk. 5... 710 11. Urimelige opsigelser... 711 11.1 Generelt... 711 11.2 FUL 2 b... 715 11.2.1 Bevisbyrden... 719 11.2.2»Virksomhedens forhold«... 726 11.2.2.1 Rationalisering/indskrænkning... 726 11.2.2.2 Omstrukturering... 730 11.2.2.3 Lønbesparelse... 734 11.2.3 Funktionærens forhold... 735 11.2.3.1 Samarbejds- og tillidsproblemer... 738 11.2.3.2 Uegnethed... 741 11.2.3.3 Misligholdelse... 743 11.2.3.4 Sygdom... 747 11.2.3.5 Særligt om uberettiget bortvisning... 751 11.2.4 Godtgørelsens størrelse... 752 11.3 Særligt om ligebehandlingsloven (LBL)... 755 11.3.1 Afskedigelse på grund af graviditet, barsel og adoption. 758 11.3.2 Særligt om sexchikane... 762 11.3.3 Bevisbyrden... 766 11.3.4 Om underkendelse og godtgørelsens størrelse... 774 11.3.5 Særligt om fædreorlov... 779 11.4 Særligt om ligelønsloven (LLL)... 780 11.5 Særligt om foreningsfrihedsloven (FFL)... 782 11.5.1 Den positive foreningsfrihed FFL 1... 783 11.5.2 Den negative foreningsfrihed FFL 2... 783 11.5.3 Sanktioneringen af lovovertrædelsen... 784 11.5.4 Kravet rejses over for andre end arbejdsgiveren... 785 11.6 Opsigelse ved virksomhedsoverdragelse... 787 11.7 Erstatningsansvarslovens (EAL) 26... 790 16
Indholdsfortegnelse 11.8 Godtgørelse i øvrigt... 793 11.8.1 Godtgørelse efter børnepasningsorlovsloven... 793 11.8.2 Overtrædelse af forskelsbehandlingsloven... 795 11.8.2.1 Særligt om godtgørelse ved opsigelse grundet F s religiøse overbevisning... 796 11.8.2.2 Forskelsbehandling ved opsigelse grundet handicap... 797 11.8.2.3 Forskelsbehandling ved opsigelse grundet alder... 800 11.8.2.4 Forskelsbehandling af andre årsager... 802 11.8.2.5 Anden forskelsbehandling end afskedigelse og stillingsophør... 802 11.8.3 Afskedigelse af kommunalbestyrelsesmedlemmer... 803 12. Ugyldige opsigelser... 804 Del 6. Funktionærens/arbejdsgiverens grove misligholdelse Kapitel 10. Funktionærens grove misligholdelse FUL 4... 817 1. Generelt... 817 1.1 Lidt om misligholdelseskonsekvenser... 817 1.2 Om grov misligholdelse... 818 2. Kravet om advarsel... 823 3. Passivitet... 828 4. Bortvisningsbegrundelsen... 832 5. Bortvisningsgrunde... 834 5.1 Misligholdelse af mødepligten... 835 5.2 Fejl under arbejdet... 845 5.2.1 Sløseri og fejl... 845 5.2.2 Uegnethed... 848 5.3 Konkurrencehandlinger... 849 5.3.1 I uopsagt stilling... 850 5.3.2 I opsigelsesperioden... 853 5.4 Spiritus... 857 5.4.1 Spiritusmisbrug beruselse... 857 5.4.2 Spirituskørsel... 861 5.5 Tilegnelse af penge, varer og andet... 863 5.5.1 Særligt om behandling af penge... 864 5.5.2 Lån i kassen, betroede midler og lignende... 869 5.5.3 Misligholdelse vedrørende pengesager i øvrigt... 871 5.5.4 Tilegnelse af varer... 874 5.6 Anden tilegnelse... 876 17
Indholdsfortegnelse 5.7 Illoyalitet/upassende optræden... 878 5.7.1 Optræden/illoyalitet indadtil... 878 5.7.2 Optræden/illoyalitet udadtil... 887 5.8 Lydighedsnægtelse/arbejdsvægring... 889 5.8.1 Generelt... 889 5.8.2 Kollektiv arbejdsvægring... 893 5.9 Bortgang/bortvisning?... 895 6. Arbejdsgiverens erstatningskrav... 899 Kapitel 11. Arbejdsgiverens grove misligholdelse FUL 3... 905 1. Generelt... 905 2. Funktionærens passivitet... 906 3. Opgørelse af funktionærens erstatningskrav... 909 3.1 Generelt... 909 3.2 FUL 3, stk. 1 minimalerstatning... 911 3.3 Erstatningskrav herudover... 914 Del 7. Forhold efter fratræden Kapitel 12. Forhold efter funktionærens fratræden... 921 1. Oplysning om årsagen til afskedigelsen FUL 2, stk. 7... 921 2. Om ledighed og A-kassespørgsmål... 923 2.1 Generelt... 923 2.2 Betaling af 1., 2. og 3. ledighedsdag... 925 2.3 Særligt om overarbejde... 926 3. Markedsføringsloven (MFL) erhvervshemmeligheder... 926 3.1 Generelt... 926 3.2 Erhvervshemmeligheder og tekniske tegninger MFL 19... 928 3.3 Om lovens øvrige bestemmelser... 933 4. Konkurrence- og kundeklausuler... 934 4.1 Om konkurrenceklausuler generelt... 934 4.2 AFL 38... 939 4.2.1 Aftalens grænser 38, stk. 1... 939 4.2.1.1»Geografisk afgrænsning«... 941 4.2.1.2 Tidsmæssigt omfang... 943 4.2.1.3 For vidtgående i øvrigt... 944 4.2.2 Ved opsigelse AFL 38, stk. 2... 947 4.3 Om FUL 18... 951 4.3.1 Konkurrenceklausuler indgået efter 15. juni 1999... 952 4.3.1.1 Særlig betroet FUL 18, stk.1, 2. pkt.... 952 4.3.1.2 Minimumskompensation FUL 18, stk. 1, 3. pkt.... 956 18
Indholdsfortegnelse 4.3.1.3 Skriftlighedskravet FUL 18, stk. 1, 3. pkt.. 958 4.3.1.4 Opsigelsesadgangen FUL 18, stk. 2... 959 4.3.1.5 Modregningsadgangen FUL 18, stk. 3... 960 4.3.1.6 Korttidsansættelser FUL 18, stk. 4... 961 4.3.1.7 Kollektive overenskomster FUL 18, stk. 5... 961 4.3.2 Konkurrenceklausuler indgået før 15. juni 1999... 962 4.3.2.1 Mere end 1 år... 962 4.3.2.2 Opsigelsesadgangen... 964 4.4 Om kundeklausuler FUL 18 a... 965 4.4.1 Kundeklausuler indgået efter 15. juni 1999... 966 4.4.1.1 Kundeklausulens grænser FUL 18 a, stk. 1... 966 4.4.1.2 Minimumskompensation FUL 18 a, stk. 2 967 4.4.1.3 Øvrige bestemmelser om kundeklausuler... 967 4.4.2 Kundeklausuler indgået før 15. juni 1999... 968 4.5 Om ugyldighed i konkurrence- og kundeklausuler... 970 4.6 Om konventionalbod og erstatning... 973 4.7 Om fogedforbud... 977 5. Jobklausuler... 979 5.1 Jobklausulen baggrund og formål... 979 5.2 Lovens anvendelsesområde... 980 5.3 Betingelser for anvendelse af jobklausler... 982 5.4 Retten til kompensation mv.... 984 5.5 Jobklausuler og konkurrence- og kundeklausuler... 985 5.6 Tidsmæssige forudsætninger for anvendelsen af jobklausuler... 986 5.7 Opsigelse af aftaler om jobklausuler... 986 5.8 Jobklausuler i forbindelse med virksomhedsoverdragelser... 986 5.9 Fravigelse ved kollektiv overenskomst... 989 5.10 Lovens tilbagevirkende kraft... 989 5.11 Kritik af loven... 989 6. Særligt om konkurs... 990 6.1 Indgivelse af konkursbegæring... 990 6.2 6.3 Anmeldelsen af kravet... 994 Kravets prøvelse... 996 6.3.1 Forholdet mellem boet og LG... 996 6.3.2 Prøvelsen af kravet i boet... 999 6.4 Placeringen i konkursordenen... 1000 6.4.1 Massekrav KL 93... 1001 6.4.2 94-krav... 1001 6.4.3 Privilegerede krav KL 95... 1002 6.4.4 Nærstående KL 95, stk. 2... 1016 6.4.5 Ikke-privilegerede krav... 1021 19
Indholdsfortegnelse 6.4.6 Henstand med løn... 1021 6.4.7 Overdragelse af lønkrav KL 99... 1022 6.5 Konkursregulering KL 61... 1023 6.6 LG s dækning... 1028 7. Andre kreditorordninger... 1030 8. Efterløn FUL 8... 1030 Kapitel 13. Voldgifts- eller domstolsbehandling... 1035 1. Domstolsbehandling af funktionærsager... 1035 1.1 Generelt... 1035 1.2 Om fagretlige retssager... 1039 1.2.1 Hvornår skal sagen behandles i det fagretlige system... 1039 1.2.2 Det fagretlige system... 1040 1.2.3 Overenskomster, der gengiver eller henviser til lovgivningen... 1041 1.2.4 Legitimationsproblematikken... 1043 1.2.5 Organisationen ønsker ikke at forfølge sagen... 1044 1.2.6 Funktionæren er ikke organiseret... 1046 2. Særligt om behandling i det fagretlige regi... 1049 3. Voldgiftsklausuler i ansættelsesaftaler... 1052 4. EU-direktiver om ansættelsesret... 1054 5. Problemer ved behandlingen af ansættelsessager... 1054 5.1 Skal der stævnes for brutto- eller nettokrav?... 1055 5.2 Rentepåstanden... 1056 5.3 Deldomme... 1057 5.4 Om mandatarforhold... 1057 Retskilder... 1059 Forkortelser... 1065 Domsregister... 1067 Stikordsregister... 1093 20
Lovbekendtgørelse nr. 81 af 3. februar 2009 om retsforholdet mellem arbejdsgivere og funktionærer Funktionærloven Funktionærloven 1. Ved funktionærer forstås i denne lov følgende personer: a) Handels- og kontormedhjælpere, beskæftiget ved køb eller salg, ved kontorarbejde eller dermed ligestillet lagerekspedition. b) Personer, hvis arbejde består i teknisk eller klinisk bistandsydelse af ikkehåndværks- eller -fabriksmæssig art, og andre medhjælpere, som udfører et arbejde, der kan sidestilles hermed. c) Personer, hvis arbejde udelukkende eller i det væsentlige består i på arbejdsgiverens vegne at lede eller føre tilsyn med udførelsen af andres arbejde. d) Personer, hvis arbejde overvejende er af den under a) og b) angivne art. Stk. 2. Det er en betingelse for lovens anvendelse, at den pågældende beskæftiges af vedkommende arbejdsgiver gennemsnitlig mere end 8 timer ugentlig, og at han indtager en tjenestestilling, således at han er undergivet arbejdsgiverens instruktioner. Stk. 3. Denne lovs bestemmelser kommer ikke til anvendelse på tjenestemænd eller aspiranter til tjenestemandsstillinger under staten, folkeskolen, folkekirken eller kommunerne, på de af sømandsloven af 7. juni 1952 omfattede funktionærer eller på de af lov om lærlingeforhold omfattede lærlinge. Bestemmelserne i 10-14 gælder dog for de af sømandsloven omfattede funktionærer. Stk. 4. Loven finder anvendelse på tidsbegrænsede arbejdsaftaler. Fornyelse af flere på hinanden følgende tidsbegrænsede arbejdsaftaler kan kun ske, hvis betingelserne i 5 i lov om tidsbegrænset ansættelse er opfyldt. Ved tidsbegrænsede arbejdsaftaler forstås, at tidspunktet for ansættelsesforholdets udløb er fastsat ud fra objektive kriterier såsom en bestemt dato, fuldførelse af en bestemt opgave eller indtrædelse af en bestemt begivenhed. 2. Arbejdsaftalen mellem arbejdsgiveren og funktionæren kan ved opsigelse kun bringes til ophør efter forudgående varsel i overensstemmelse med nedenstående regler. Det samme gælder ved ophør af en tidsbegrænset arbejdsaftale før tidspunktet for arbejdsaftalens udløb. Stk. 2. Opsigelse fra arbejdsgiverens side skal ske med mindst 1) 1 måneds varsel til fratræden ved en måneds udgang i de første 6 måneder efter ansættelsen, 2) 3 måneders varsel til fratræden ved en måneds udgang efter 6 måneders ansættelse. Stk. 3. Opsigelsesvarslet i stk. 2, nr. 2, forhøjes med 1 måned for hvert tredje ansættelsesår, dog højst til 6 måneder. Stk. 4. Såfremt arbejdsgiveren godtgør, at der er truffet aftale om, at arbejdet er af rent midlertidig karakter, og arbejdsforholdet ikke vedvarer ud over 1 måned, finder reglen i stk. 2, nr. 1, ikke anvendelse. Stk. 5. Såfremt arbejdsgiveren godtgør, at ansættelsen er sket på prøve, og arbejdsforholdet ikke vedvarer ud over 3 måneder, skal opsigelse fra arbejdsgiverens side ske med mindst 14 dages varsel. Stk. 6. Opsigelse fra funktionærens side skal ske med 1 måneds varsel til ophør ved en måneds udgang, medmindre der er truffet aftale om, at arbejdsforholdet er af rent midlertidig karakter og ikke vedvarer ud 21
Funktionærloven over 1 måned eller arbejdsforholdet er på prøve og ikke vedvarer ud over 3 måneder. Dog kan der ved skriftlig kontrakt træffes bestemmelse om længere opsigelsesvarsel fra funktionærens side under forudsætning af, at opsigelsesvarslet fra arbejdsgiverens side forlænges tilsvarende. Stk. 7. Opsigelse må ske så betids, at fratræden med det for en ansættelsesperiode givne varsel kan ske inden periodens udløb. Opsigelse i henhold til stk. 2, 3 og 6 skal være meddelt skriftligt senest den sidste i den måned, efter hvis udløb opsigelsesvarslet begynder at løbe. På funktionærens begæring skal arbejdsgiveren skriftligt oplyse om årsagen til afskedigelsen. Stk. 8. Såfremt en funktionær fortsætter i en virksomhed, efter at den har skiftet ejer, skal den tid, funktionæren har haft ansættelse i virksomheden som funktionær før ejerskiftet, medregnes ved beregningen af ansættelsestiden. Stk. 9. Såfremt der som led i arbejdsaftalen stilles tjenestebolig til rådighed for funktionæren og dennes familie, skal opsigelsesvarslet fra arbejdsgiverens side være mindst 3 måneder. Funktionæren er med sin familie berettiget til mod det aftalte vederlag respektive vederlagsfrit at bebo tjenesteboligen i indtil 1 måned efter tidspunktet for sin fratræden; samme ret tilkommer familien i tilfælde af funktionærens død. Hvor arbejdsgiveren skønner det nødvendigt af hensyn til virksomhedens tarv, er han dog mod at afholde de med flytningen forbundne udgifter berettiget til at kræve familiens bortflytning straks. Stk. 10. Ovennævnte regler viger for organisationernes varslingsbestemmelser i tilfælde af lovlig varslet arbejdsstandsning. 2 a. Såfremt en funktionær, der har været uafbrudt beskæftiget i samme virksomhed i 12, 15 eller 18 år, opsiges, skal arbejdsgiveren ved funktionærens fratræden udrede et beløb svarende til henholdsvis 1, 2 eller 3 måneders løn. Stk. 2. Bestemmelsen i stk. 1 finder ikke anvendelse, såfremt funktionæren ved fratrædelsen vil oppebære folkepension. Stk. 3. Hvis funktionæren ved fratrædelsen vil oppebære en alderspension fra arbejdsgiveren, og hvis funktionæren er indtrådt i den pågældende pensionsordning før det fyldte 50. år, bortfalder fratrædelsesgodtgørelsen. Stk. 4. Bestemmelsen i stk. 3 finder ikke anvendelse, hvis der den 1. juli 1996 ved kollektiv overenskomst er taget stilling til spørgsmålet om nedsættelse eller bortfald af fratrædelsesgodtgørelsen som følge af alderspension fra arbejdsgiveren. Stk. 5. Bestemmelsen i stk. 1 finder tilsvarende anvendelse i tilfælde af uberettiget bortvisning. 2 b. Såfremt opsigelse af en funktionær, som har været uafbrudt beskæftiget i den pågældende virksomhed i mindst 1 år før opsigelsen, ikke kan anses for rimeligt begrundet i funktionærens eller virksomhedens forhold, skal arbejdsgiveren udrede en godtgørelse. Denne fastsættes under hensyn til funktionærens ansættelsestid og sagens øvrige omstændigheder, men kan ikke overstige funktionærens løn for en periode svarende til halvdelen af det opsigelsesvarsel, der tilkommer den pågældende i henhold til 2, stk. 2 og 3. Er funktionæren ved opsigelsen fyldt 30 år, kan godtgørelsen dog udgøre indtil 3 måneders løn. Stk. 2. Såfremt en funktionær ved opsigelsen har været uafbrudt beskæftiget i den pågældende virksomhed i mindst 10 år, kan den i stk. 1 omhandlede godtgørelse udgøre indtil 4 måneders løn. Efter 15 års uafbrudt beskæftigelse i virksomheden kan godtgørelsen udgøre indtil 6 måneders løn. Stk. 3. Bestemmelserne i stk. 1 og 2 finder tilsvarende anvendelse i tilfælde af uberettiget bortvisning. 3. Hvis arbejdsgiveren uberettiget nægter at modtage funktionæren i sin tjeneste eller uberettiget bortviser ham fra tje- 22