Forbud mod forskelsbehandling på arbejdsmarkedet forskelsbehandlingsloven

Transkript

1 Finn Schwarz & Jens Jakob Hartmann Forbud mod forskelsbehandling på arbejdsmarkedet forskelsbehandlingsloven

2 Kapitel 1 Beskrivelse af regelsystemerne Indledning og oversigt Internationale og sekundære nationale retskilder om forskelsbehandling Grundloven Internationale konventioner ILO Den Europæiske Menneskerettighedskonvention Internationale konventioners virkning mellem private parter på arbejdsmarkedet EU-retlige retskilder Grundlæggende EU-retlig regulering Øvrige EU-direktiver om forbud mod forskelsbehandling vedrørende specifikke kriterier Forskelsbehandlingsdirektiverne Indledning og oversigt Fællesregulerede områder Direktivet om etnisk ligebehandling Beskæftigelsesdirektivet Forskelsbehandlingsloven og kort om etnisk ligebehandlingslov samt racediskriminationsloven Den første forskelsbehandlingslov Ændringer af forskelsbehandlingsloven implementering af EU-direktiver Kort om etnisk ligebehandlingslov og racediskriminationsloven Racediskriminationsloven Forholdet mellem forskelsbehandlingsloven, etnisk ligebehandlingslov og racediskriminationsloven samt relevans for arbejdsgivere 50 Kapitel 2 Forskelsbehandling Oversigt over kapitlet Oversigt over lov om forbud mod forskelsbehandling på arbejdsmarkedet m.v Skematisk oversigt Overordnet gennemgang af loven Definitioner Arbejdsgiverens (m.v.) forbud mod forskelsbehandling Ugyldighed og ufravigelighed/præceptivitet Særlige bestemmelser vedrørende alder og/eller handicap Generelle undtagelser Overtrædelse af loven 60 7

3 3. Hvem er forskelsbehandlingslovens pligtsubjekt? Indledning Forskelsbehandlingslovens pligtsubjekt Arbejdsgiver m.v Den krænkende kollega Vejlednings- og uddannelsesvirksomhed Hvem er beskyttet af forskelsbehandlingsloven (lovens rettighedssubjekt)? Indledning og sammenfatning Forskelsbehandlingslovens personelle beskyttelsesområde Stillingsansøgere Beskyttelsen i forskelsbehandlingsloven og arbejdstagerbegrebet Relationer til bærere af beskyttelseskriteriet Hvornår foreligger forskelsbehandling? definition af direkte forskelsbehandling, indirekte forskelsbehandling og tilpasningsforpligtelsen samt chikane og ulovlig instruktion Indledning Direkte forskelshandling, indirekte forskelsbehandling samt tilpasningsforpligtelsen, chikane og ulovlig instruktion Direkte forskelsbehandling Indirekte forskelsbehandling og tilpasningsforpligtelsen Chikane Instruktion På hvilket tidspunkt i ansættelsesforløbet er forskelsbehandling forbudt? Indledning Forbud mod forskelsbehandling (forskelsbehandlingslovens 2) Hovedbestemmelsen om forskelsbehandling (forskelsbehandlingslovens 2, stk. 1) Særbestemmelser vedrørende forskelsbehandling med hensyn til lønvilkår (forskelsbehandlingslovens 2, stk. 2 og 3) Undtagelserne i forskelsbehandlingsloven Indledning Undtagelser til forskelsbehandlingslovens ligebehandlingsprincip Særlig politisk og religiøs virksomhed (forskelsbehandlingslovens 6, stk. 1) Administrativt meddelte undtagelser (forskelsbehandlingslovens 6, stk. 2) Erhvervstilknyttede sociale sikringsordninger mv. (forskelsbehandlingslovens 6 a) Offentlige foranstaltninger med henblik på at forbedre beskæftigelsesmuligheder (forskelsbehandlingslovens 9, stk. 2 og 3) 130 8

4 Særlige undtagelser vedrørende unge og ældre (forskelsbehandlingslovens 9, stk. 4 og 5 a, stk. 4-6) Ugyldighed og præceptivitet Indledning Ugyldighed og præceptivitet Ugyldighed (forskelsbehandlingslovens 5 a, stk. 1 og 2) Præceptivitet (forskelsbehandlingslovens 5 b) Implementering ved kollektiv overenskomst Indledning Forskelsbehandlingslovens 1, stk. 6 og Muligheder for fravigelse af forskelsbehandlingsloven via kollektiv overenskomst Indsamling og brug af oplysninger samt annoncering Indledning Indsamling og brug af oplysninger (forskelsbehandlingslovens 4) og annoncering (forskelsbehandlingslovens 5) Indsamling og brug af oplysninger (forskelsbehandlingslovens 4) Annoncering (forskelsbehandlingslovens 5) Regler om bevisbyrde Indledning De tre hovedelementer Faktiske omstændigheder Formodning om forskelsbehandling Krænkelse af ligebehandlingsprincippet Bevisbyrdereglen retspraksis Eksempler på retspraksis ikke overtrædelse af forskelsbehandlingsloven Eksempler på retspraksis overtrædelse af forskelsbehandlingsloven Sammenfatning 163 Kapitel 3 De beskyttede kriterier race og hudfarve, national, social eller etnisk oprindelse, politisk anskuelse, seksuel orientering, religion og tro samt religiøs beklædning Indledning og oversigt Race og hudfarve Indholdet af kriterierne Beskyttelsens omfang National, social eller etnisk oprindelse Indholdet af kriterierne Beskyttelsens omfang Politisk anskuelse Indholdet af kriteriet Beskyttelsens omfang og undtagelse Seksuel orientering 177 9

5 5.1. Indholdet af kriteriet Beskyttelsens omfang Religion eller tro herunder religiøs beklædning Indholdet af kriterierne Beskyttelsens omfang direkte religions- eller trosudøvelse på arbejdspladsen Beskyttelsens omfang indirekte religions- eller trosudøvelse på arbejdspladsen (beklædning) Forskelsbehandlingsloven fra 1996 og Beskæftigelsesministeriets vejledninger Retspraksis med kommentarer Sammenfatning 201 Kapitel 4 De beskyttede kriterier alder Indledning og oversigt Unge under 15 eller under 18 år Unge under 15 år Unge under 18 år Medarbejdere under 18 år, der er omfattet af en kollektiv overenskomst Unge under 18 år ansættelsesforhold ikke omfattet af en overenskomst Gennemgang af de generelle regler vedrørende alder Alder og forskelsbehandlingslovens 2-5 en oversigt Anciennitet alder Fratrædelsesgodtgørelse efter funktionærlovens 2a års reglen i funktionærlovens 2b Betydningen af erfaring/anciennitet Ansøgning til ledige stillinger ( 2, stk. 1) herunder annonceren efter særlige aldersgrupper ( 5) ansættelsesprocessen Ansættelse Forflyttelse, forfremmelse samt løn- og ansættelsesvilkår Afskedigelse Aldersophør i kollektive aftaler Aldersophør i individuelle aftaler Virkninger for allerede eksisterende aftaler ugyldighed Varsling af nyt aldersophør Forholdet til lov om tidsbegrænsede aftaler omgåelse Særligt om direktører Afgørelser fra EU-Domstolen Beskæftigelsesfremmende initiativer seniorordninger Forskelsbehandlingslovens 9, stk. 2 hjemlet positiv særbehandling Forskelsbehandlingslovens 9, stk. 3 Foranstaltninger til fremme af beskæftigelsesmuligheder for ældre lønmodtagere og personer med handicap

6 Kapitel 5 De beskyttede kriterier handicap Indledning og oversigt Handicapbegrebet Indledning og oversigt EU-rettens kilder og EF-Domstolens afgørelse i Chacón Navas Forarbejderne til forskelsbehandlingsloven Dansk retspraksis om handicapbegrebet Retspraksis som fastslår handicap Retspraksis som afviser handicap Særlige afgrænsningsproblemer Færdigheder og sygdom Nedsættelse af arbejdstid som kompensationsforanstaltning Arbejdsgiverens særlige forpligtelser forskelsbehandlingslovens 2 a Indledning og oversigt EU-rettens kilder og EU-Domstolens afgørelse i Chacón Navas Forarbejderne til forskelsbehandlingsloven Støttelovgivning 296 Kapitel 6 Sanktions- og klagemuligheder Indledning og oversigt Godtgørelse efter forskelsbehandlingsloven Indledning Godtgørelse hvem kan kravet rettes imod? Krav mod arbejdsgiveren Krænkende kolleger Chikane fra samarbejdspartnere, kunder mv Særligt vedrørende virksomhedsoverdragelse Uddannelsesinstitutioner, virksomheder og visse organisationer Godtgørelsens størrelse lovgivers intentioner Godtgørelsens størrelse EU-retlige krav Godtgørelsens størrelse dansk retspraksis Godtgørelsesniveauer efter anden direktiv-baseret lovgivning Godtgørelsesniveau efter ligebehandlingsloven Godtgørelsesniveau efter ligelønsloven Godtgørelsesniveauer efter deltidsloven og lov om tidsbegrænset ansættelse Konklusion om godtgørelsesniveauet efter forskelsbehandlingsloven Godtgørelse ved forskelsbehandling uden opsigelse Godtgørelse ved forskelsbehandling med opsigelse Godtgørelse og kollektive overenskomster Forskelsbehandlingslovens 7, stk. 2,»viktimisering« Godtgørelseskrav forældelse og passivitet

7 2.11. Skattemæssig behandling af godtgørelser efter forskelsbehandlingsloven Klageadgang Fagretlig behandling, de almindelige domstole og bødestraf Ligebehandlingsnævnet 356 Kapitel 7 Diversity-politik Hvorfor anvende en diversity-politik? Diversity-politik og forskelsbehandlingsloven i praksis Diversity-politik til sikring af dokumentation Råd og forslag til den konkrete personalepolitik i relation til en virksomheds forskelsbehandlingsrisici Oversigt Forskelsbehandling før og i forbindelse med ansættelsen Stillingsannoncen Ansættelsesudvalg screening Anvendelse af eksterne virksomheder til rekruttering Ansættelsesudvalg udvælgelse til samtale, samtale og beslutning Ansættelsesudvalg udvælgelse til samtale, samtale og beslutning særligt vedrørende handicap Forskelsbehandling under ansættelsen Arbejdsvilkår Lønvilkår Forfremmelse og uddannelse Forskelsbehandling i forbindelse med ansættelsens ophør Opsigelsesgrundlaget Udvælgelsesprocessen Udvælgelsesprocessen handicappede medarbejdere Overvågning af overholdelse af diversity-politikker Når krav om godtgørelse som følge af overtrædelse af forskelsbehandlingsloven rejses 376 Litteraturliste (med forkortelser) 377 Domsoversigt 380 Stikordsregister