KOMMUNALFULDMAGTEN OG SELVEJENDE INSTITUTIONER

Transkript

1 KOMMUNALFULDMAGTEN OG SELVEJENDE INSTITUTIONER FONDSKONFERENCEN 2017, AARHUS Tommi Hjelmdal Ahrenholt (Advokat, partner)

2 KOMMUNER OG SELVEJENDE INSTITUTIONER HVORFOR SELVEJENDE INSTITUTIONER? Historie og tradition Undervisningsområdet Kulturområdet Socialområdet nske om Direkte borgerindflydelse politisk armslængde Varighed

3 KOMMUNER OG SELVEJENDE INSTITUTIONER KOMMUNEN DEN SELVEJENDE INSTITUTION / FOND skal udføre opgaver, som kommer almenvellet til gode (inden for sit geografiske område) skal udvise økonomisk forsvarlighed under udførelsen af sine aktiviteter må ikke drive erhvervsmæssig virksomhed må ikke forvridde konkurrencen skal respektere sin demokratiske eksistens à Det kræver indflydelse og fleksibilitet! Selvstændigt virkende retssubjekt Ejer sin formue og sine aktiver selv og kan ikke have medejere Har sin egen selvstændige ledelse Udfører et eller flere nærmere angivne formål Har en formue, der er uigenkaldeligt udskilt fra stifterens formuesfære (fond)

4 KOMMUNER OG SELVEJENDE INSTITUTIONER TYPISKE FALDGRUBER Selvstændig ledelse Ikke stifterflertal og mindst 1/3 uafhængige medlemmer Ingen instruktionsbeføjelse Ingen afsætningsret Ingen indsigtsret (dog tilsyn) Habilitet Dels i fonden Dels i kommunalbestyrelsen Kun én kasket er tilladt i fondsbestyrelsen(!) Tilsyn Stifter kan ikke være tilsynsmyndighed dobbelttilsyn(!) Afgrænsning af omfanget af tilsynet

5 KOMMUNER OG SELVEJENDE INSTITUTIONER TYPISKE FALDGRUBER Offentlighed Siden 2013 er også privatretligt organiserede fonde og selvejende institutioner omfattet af offentlighedsloven, hvis: 1. Institutionen udøver offentlig virksomhed af mere omfattende karakter, og 2. Institutionen er undergivet intensiv offentlig regulering, offentligt tilsyn og offentlig kontrol Erhvervsmæssigt formål Støtte til fonde med formål, som kommunen ikke lovligt kan varetage

6 KOMMUNERS UDVELSE AF ERHVERVSVIRKSOMHED HOVEDREGEL Kommuner må ikke udøve erhvervsmæssig virksomhed Gælder også ved indirekte udøvelse Gennem mellemled Ved støtte/tilskud UNDTAGELSER 1) Lovhjemmel (dog ikke L548) 2) Ulovbestemte kommunalfuldmagtsregler

7 KOMMUNALFULDMAGTEN Grundlæggende betingelser for anvendelse af kommunalfuldmagten: 1) Det skal være et formål kommunalbestyrelsen selv kan varetage 2) Det skal være almennyttigt, der må således ikke være kommercielle interesser involveret 3) Opgaven løses inden for kommunegrænsen og inden for byrådets kompetenceområde geografisk og myndighedsmæssig afgrænsning 4) Der må ikke være tale om støtte til enkeltpersoner eller virksomheder

8 KOMMUNALFULDMAGTEN Udgangspunktet efter kommunalfuldmagten er: Kommuner ikke må udøve erhvervsvirksomhed ( handel, håndværk, industri eller finansiel virksomhed ) Udgangspunktet fraviges ifølge praksis ved: 1) Produktion til eget brug 2) Salg af biprodukter (begrænset forarbejdning) 3) Salg af overkapacitet (tilfældigt opstået, kan ikke afskaffes og ingen private udbydere) 4) Accessorisk virksomhed (kiosken i sportshallen) 5) Forsyningsvirksomhed

9 STATSSTTTEREGLERNE! Konkurrencelovens 11 a: konkurrencerådet kan udstede påbud om, at støtte, der er ydet ved hjælp af offentlige midler til fordel for bestemte former for erhvervsvirksomhed, skal bringes til ophør eller skal tilbagebetales Påbud efter stk. 1 kan udstedes når støtten: 1) Direkte eller indirekte har til formål eller til følge at forvride konkurrencen og 2) Ikke er lovlig i henhold til offentlig regulering. TEUF, artikel 107, stk. 1 Bortset fra de i traktaterne hjemlede undtagelser er statsstøtte eller støtte, som ydes ved hjælp af statsmidler uden enhver tænkelig form, og som fordrejer eller truer med at fordreje konkurrencevilkårene ved at begunstige visse virksomheder eller visse produktioner, uforenelig med det indre marked, i det omfang den påvirker samhandel mellem medlemsstaterne.

10 DE 5/6 BETINGELSER Der er tale om statsstøtte, hvis støtten: 1) Ydes af en medlemsstat eller via statsmidler 2) Ydes til fordel for modtagere, som udøver økonomisk aktivitet ( Virksomhedskriteriet ) 3) Indebærer en fordel 4) Favoriserer særlige virksomheder eller fremstilling af særlige varer 5) Er (aktuelt eller potentielt) konkurrenceforvridende 6) Er egnet til at kunne påvirke samhandlen mellem medlemsstaterne (TEUF)

11 VIRKSOMHEDSKRITERIET Enheder, der udøver en økonomisk aktivitet. Enhver aktivitet, der består i at levere varer og tjenesteydelser på et marked er en økonomisk aktivitet. Retlig form (A/S, forening m.v.) er irrelevant Finansieringsmåde (profit/non profit) er irrelevant Samme enhed kan omfatte både økonomiske og ikke-økonomiske aktiviteter