Erik Werlauff Selskabsret 5. udgave FORLAGET THOMSON * GadJura
Indhold Forkortelser 16 1. Den juridiske person 17 1.1. Juridisk personlighed 17 1.2. Kapitalselskaber og personselskaber 21 1.3. Shareholder value, selskabets»stakeholders«og corporate governance 23 2. Selskabsrettens udvikling og internationalisering 27 2.1. Assyrerne, romerretten og selskabsretten 27 2.2. Udviklingen i Europa fra 1200- og 1400-tallet 27 2.3. De danske handelskompagnier i 1600-tallet 28 2.4. Aktieselskabslovenaf 1917 29 2.5. Aktieselskabsloven af 1930 30 2.6. Krenchels udkast 1942 30 2.7. Betasnkninger 1964 og 1969. Aktieselskabsloven af 1973 31 2.8. Aktiereform 1993 32 2.9. Liberalisering af anpartsselskabsloven (deregulering) 1996 34 2.10. Lovom erhvervsdrivende virksomheder (1994) 36 2.11. EU-forskrifter 37 2.11.1. Primaer faellesskabsret (Traktaten) 37 2.11.2. Sekundaer faellesskabsret (direktiver mv.) 41 2.12. Selskabers nationalitet. International selskabsret 43 2.12.1. Hvilken nationalitet har selskabet? 43 2.12.2. Hvilket lands lovgivning anvendes? 46 3. Forskellige retsformer 49 3.1. Enkeltmandsvirksomhed 49 3.2. Interessentskab og andet ansvarligt selskab 52 3.2.1. Interessentskab 52 3.2.2. Joint venture 67 3.2.3. Europaeisk firmagruppe 68 3.3. Kommanditselskab, herunder partnerselskab 71 3.3.1. Faelles principper for alle kommanditselskaber 71 3.3.2. Partnerselskaber 85 3.4. Andelsvirksomhed, A.m.b.a. 88
3.5. Selskab med begraenset ansvar, S.m.b.a. 96 3.6. Forening 97 3.7. Fond 103 3.8. Filial i Danmark af et udenlandsk selskab 114 4. Beskatning af selskaber 123 4.1. Kapitalselskaber mv. 123 4.2. Personselskaber mv. 133 5. Virksomheden og selskabet i37 5.1. Virksomhed og selskab er ikke identiske begreber 137 5.2. Virksomhedens betydning for selskabsdeltagerne 140 5.3. Virksomhedskob 142 5.4. Materiel og skatteretlig succession ved virksomhedsoverdragelse mv. 149 6. Stiftelse af selskab 153 6.1. Stiftelse 153 6.2. Selskabets navn 160 6.3. Manglende retssubjektivitet indtil registreringen 166 6.4. Aktie-og anpartstegning 171 6.5. On-line registrering af selskaber 174 7. Kapitaltilforsel J77 7.1. Kapitaltilforsel ved stifteisen 177 7.1.1. Tegningskurs, overkurs mv. 177 7.1.2. Apportindskud, gaeldskonvertering mv. 179 7.1.3. Stifterfordele, saerligt byrdefulde aftaler mv. 183 7.1.4. Vurdering, uafhaengige eksperter mv. i&5 7.1.5. Aktiver med tinglige haeftelser/byrder. Overforsel af gaelds- og kontraktforpligtelser til selskabet 189 7.1.6. Specifikation, vaerdiansaettelsesmetode 190 7.1.7. Äbningsbalance for indskudt virksomhed 193 7.1.8. Hvis apportindskud fejlvurderes 197 7.1.9. Modregningserklaering fra en aktie- eller anpartstegner 200 7.1.10. Aktietegningens ugyldighed pga. vildledende oplysninger om selskabet 201 7.1.11. Forbud mod tegning af egne aktier og anparter 203
7.2. Kapitalforhejelse og anden senere kapitaltilgang 205 7.2.1. Grundlaeggende tilblivelseskrav til enhver forhojelsesbeslutning 208 7.2.2. Grundlaeggende indholdskrav til enhver forhojelsesbeslutning 213 7.2.3. Fortegningsret for de hidtidige aktionaerer eller anpartshavere 229 7.2.3.1. Aktieselskaber 230 7.2.3.2. Anpartsselskaber 237 7.2.4. Konvertible obligationer og gaeldsbreve 240 7.2.5. Aktietegningsoptioner (fritstäende tegningsretter,»warrants«) 246 7.2.6. Bemyndigelse for bestyrelsen til at udstede nye aktier, konvertible obligationer eller aktietegningsoptioner 247 7.2.7. Optioner til kob af aktier i selskabet (aktiebaserede optioner, call options) 253 8. Kapitalafgang 257 8.1. Udbytte 257 8.2. Fondsaktier 264 8.3. Egne aktier 270 8.4. Selvfinansierende aktiekob 289 8.4.1. Forbuddet og dets faellesskabsretlige baggrund 290 8.4.2. Nogle eksempler pä ulovlig selvfinansiering 29J 8.4.3. Selskabet som den erfaringsmaessigt ultimative finansieringskilde til sin egen overtagelse 292 8.4.4. Efterfinansiering gennem udbytte mv. 293 8.4.5. Efterfinansiering i form af koncernlän 295 8.4.6. Bankers refinansiering af en koncern og nyfinansiering af dens ejer 297 8.4.7. Sammenfattende sondring mellem selvfinansiering og efterfinansiering 298 8.5. Indlosning, tvangsindlosning og kapitalnedsaettelse 300 8.5.1. Indlosning 300 8.5.2. Tvangsindlosning 300 8.5.3. Saerligt om indlesningskursens rimelighed 307 8.5.4. Kapitalnedsaettelse 309 8.5.5. Amortisation 314
8.6. Aktionaerlän 315 8.7. Saedvanlige forretningsmellemvaerender er ikke aktionaerlän 324 8.8. Sanktioner ved ulovlige udtraek 330 8.9. Gaver fra et selskab 333 8.10. Kapitaltab og reaktionspligt 335 8.10.1. Aktieselskaber 335 8.10.2. Anpartsselskaber 337 9. Vaerdipapirer udstedt af selskabet, herunder ved bors- og AMP-notering 343 9.1. Aktier og»anpartsbeviser«343 9.1.1. Aktieselskaber 343 9.1.2. Anpartsselskaber 348 9.2. Dematerialiserede aktier (VP-registreret) 350 9.3. Omsaettelighedsindskraenkninger for aktier og anparter 353 9.3.1. Generelt 353 9.3.2. Fortolkning og gyldighed 356 9.3.3. Forkobsret 357 9.3.4. Koberet 358 9.3.5. Samtykke til overdragelse eller overgang 358 9.3.6. Medsalgsklausuler 359 9.4. Aktiers bers- eller AMP-notering 360 9.5. Offentligt udbud uden borsnotering 368 10. Individuelle regelsst for selskabet 371 10.1. Overblik over selskabets regelsaet 37J 10.2. Vedtaegterne 372 10.2.1. Aktie-og anpartsselskaber 373 10.2.2. Saerlige reguleringsbehov i anpartsselskaber 377 10.3. Forretningsorden for aktieselskabets bestyrelse 380 10.4. Forretningsorden for direktionen 381 10.5. Aktionaer- og anpartshaveroverenskomster 382 11. Selskabsorganernes indbyrdes relationer 39J 11.1. Generalforsamling og bestyrelse 391 11.2. Repraesentantskab og bestyrelse 397 11.3. Direktion og bestyrelse 402
11.4. Corporate governance og den retlige trinhojde af selskabets eventuelle beslutninger herom 406 11.4.1. Aktionaererne og ledeisen 407 11.4.2. Relationer til selskabets»stakeholders«(interessenter) 408 11.4.3. Äbenhed og gennemsigtighed 409 11.4.4. Bestyrelsens opgaver og ansvar 409 11.4.5. Bestyrelsens sammensxtning, moder mv. 410 11.4.6. Aflonning af bestyrelse og direktion 411 11.4.7. Risikostyring 412 12. Generalforsamlingen 413 12.1. Definition og kompetence 413 12.2. Dirigent 415 12.3. Indkaldelse, tid og sted samt elektronisk kommunikation med aktionaererne 417 12.4. Referat 420 12.5. Adgangsret, stemmeret, inhabilitet og taleret 421 12.5.1. Adgangsret for aktionaerer, bestyrelse, revisor mv. 421 12.5.2. Stemmeret 424 12.5.3. Inhabilitet pä generalforsamlingen 429 12.5.4. Taleret (ytringsret) 432 12.5.5. Elektronisk generalforsamling 433 12.6. Stemmefuldmagt, fuldmaegtig og rädgiver 437 12.7. Dagsorden 441 12.8. Ledeisens beretning 443 12.9. Godkendelse af ärsrapport, eventuel decharge samt resultatdisponering 443 12.10. Valg af bestyrelse, suppleanter, eventuelt repraesentantskab samt af revisorer 445 12.11. Vedtaegtsaendringer 446 12.12. Forslag fra selskabsdeltagere 452 12.13. Sporgsmälsret over for bestyrelse, direktion og revisor 453 12.14. Ugyldige generalforsamlingsbeslutninger 455 12.15. Granskning af selskabets forhold 462 12.16. Saerligt om beslutninger, der indebaerer forrykkelse eller forskydning: Raekkevidden af den selskabsretlige lighedsgrundsaetning 469
13. Bestyrelse og direktion internt 477 13.1. Bestyrelsens valg og mandat 477 13.2. Bestyrelsesformanden 481 13.3. Anssettelse og afskedigelse af direktion samt tilsyn med denne 484 13.4. Inhabilitet pä bestyrelses-og direktionsmoder 485 13.5. Forhandlingsprotokol og kobs-og salgsbog 489 13.6. Spekulation i selskabets aktier 490 13.7. Tavshedspligt 491 13.8. Vederlag 493 13.9. Insiderpligter i bers- og AMP-noterede selskaber 496 13.9.1. EU-forskrifter 496 13.9.2. Spekulationsforbud 497 13.9.3. Insiderhandel 498 13.9.4. Videregivelse 501 13.9.5. Selskabets interne regier og insiderregister (»directors' dealings«) 504 13.10. Elektronisk bestyrelsesmode 510 14. Bestyrelsens og direktionens eksterne relationer, herunder ansvar 511 14.1. Repraesentationsmagt og tegningsregler 511 14.2. Fuldmagts- og erstatningsprincipper som Supplement til tegningsreglerne 5J9 14.3. Egentlig fuldmagt fra den eller de tegningsberettigede 528 14.4. Prokura 529 14.5. Bestyrelses- og direktionsansvar 532 14.5.1. Fremmed ret, internationalt Iowaig og faellesskabsret vedrorende bestyrelsesansvar 533 14.5.2. Lovgrundlaget for ansvaret 534 14.5.2.1. Skade tilfojet selskabet 534 14.5.2.2. Skade tilfojet andre 534 14.5.2.3. Hvem kan ifalde ansvar? 535 14.5.2.4. Flere skadevoldere: solidaritet; regres 537 14.5.2.5. Lempelse 538 14.5.2.6. Sogsmälsretten, selskabsrets krav 539 14.5.2.7. Sogsmälsretten, minoritetssogsmäl 540 14.5.2.8. Sogsmälsretten, aktionaerers direkte tab 541 14.5.2.9. Sogsmälsretten, kreditorers tab 542 14.5.2.10. Tab og kausalitet skal pävises 543 10
14.5.2.11. Foraeldelse af erstatningskrav 546 14.5.3. Naermere om ansvarsstandarden 546 14.5.3.1. Skon og fejlskon 548 14.5.3.2. Aktivitet og passivitet 551 14.5.3.3. Detailviden eller overordnet tilsyn 552 14.5.3.4. Budgettering: skal worst case forudses? 555 14.5.3.5. Perioderegnskaber og rapporter som styrings- og kontrolinstrumenter 556 14.5.3.6. Kredit- og läneoptagelse i et kriseramt selskab 558 14.5.3.7. Ansvar for A-skat, moms og andre offentlige midier 561 14.5.3.8. Udlän, udtrxk, bortgivelse mv. af selskabets midier; kraenkelse af loyalitetspligt 562 14.5.4. Ansvarsforsikring for direktion og bestyrelse 563 15. Danske og internationale koncernforhold 565 15.1. Grundsporgsmäl: Flerhed eller enhed i koncernen? Entity law eller enterprise law? 565 15.2. Koncernbegrebet 566 15.2.1. Stemmeflertal ( 2, stk. 2, nr. 1) 567 15.2.2. Bestyrelsesflertal ( 2, stk. 2, nr. 2) 569 15.2.3. Bestemmende indflydelse med aktionaerstatus ( 2, stk. 2, nr. 3) 570 15.2.4. Stemmeflertal og aktionarstatus ( 2, stk. 2, nr. 4) 572 15.2.5. Bestemmende indflydelse samt aktie/anpartsbesiddelse ( 2, stk. 2, nr. 5) 574 15.2.6. Definitionen af et datterselskab 575 15.2.7. Bade moderselskabets og andre datterselskabers indflydelse medregnes 575 15.2.8. Holdingselskaber 576 15.3. Ret og pligt mellem koncernselskaber 581 15.3.1. Underretnings- og horingspligter mellem moderselskabet og datterselskabet 581 15.3.2. Transparens vedrorende ejerkredsen 584 15.3.3. Medarbejderaktier pä koncernbasis 584 15.3.4. Graensen for egne aktier 585 15.3.5. Selskabsrepraesentation og koncernrepraesentation 585 15.3.6. Spekulationsforbuddet 586 11
15.3.7. Overholdelse af formälsbestemmelsen 586 15.3.8. Sporgsmälsretten 586 15.3.9. Mä moderen forestä ledeisen af datteren? 587 15.3.10. Koncernlän 590 15.4. Internationale koncernforhold 592 15.4.1. Hvornär skal udenlandske selskaber inddrages under dansk ret? 592 15.4.2. Hvornär har udenlandske selskaber krav pä ligestilling med danske? 599 15.5. Identifikation mellem koncernselskaber 599 15.5.1. Generelt om identifikation 599 15.5.2. Dommerskabt identifikation i Danmark 603 15.5.3. Dommerskabt identifikation i EU-retten 606 16. Medarbejderne og selskabet 609 16.1. Indflydelse pä selskabsretlige forhold 609 16.1.1. Selskabsrepraesentation 609 16.1.2. Koncernrepraesentation 613 16.1.3. Medarbejderrepraesentanternes retsstilling 616 16.2. Andel i selskabets reservedannelse: Incitamentsbaseret afktnning (medarbejderaktier mv.) 619 16.2.1. Indledning 619 16.2.2. Selskabsretlige rammer for medarbejderordninger 619 16.2.3. Aftaleretlige rammer, herunder ved virksomhedsoverdragelse 621 16.2.4. Skatteretlige rammer 624 16.2.4.1. Beskatning som Ion 625 16.2.4.2. Skattefrihed, fordi medarbejderen betaler markedspris 625 16.2.4.3. Ordninger efter LL 7 A: Favoraktier, gratisaktier og gratisobligationer 628 16.2.4.4. Ordninger efter LL 7 H 632 16.3. Virksomhedssalg og outsourcing 637 17. Selskabsretlige myndigheder 641 17.1. Erhvervs-og Selskabsstyrelsen 641 17.1.1. Generelt om styrelsen og dens funktioner 641 17.1.2. Dokumenter til og fra styrelsen 642 17.1.3. Registrering i og brug af styrelsens edb-system 643 12
17.1.4. Gebyrer 645 17.1.5. Anmeldelsespligt og frister 645 17.1.6. Registreringsnaegtelse, berigtigelse, omgorelse og begrundelse 648 17.1.7. Statslige selskaber 651 17.1.8. Offentlighed, aktindsigt og tredjemands tillid til det registrerede 652 17.2. Erhvervsankenaevnet 655 18. Ärsrapport og revision 663 18.1. Regnskabsrettens retskilder og baggrund 663 18.2. Hvem omfattes af RL? 665 18.3. De fire regnskabsklasser (byggeklodsmodellen) 667 18.4. Dagsvaerdier 668 18.5. Ärsrapporten som begreb 669 18.6.»Retvisende billede«og kvalitetskrav til ärsrapporten 672 18.7. Ärsrapportens ovrige grundprincipper:»regnskabsrettens lobud«673 18.8. Regnskabsäret og aendringer i dette 674 18.9. Valuta 675 18.10. Kravene inden for hver af de fire regnskabsklasser 676 18.10.1. Regnskabsklasse A: Personlige virksomheder mv. 677 18.10.2. Regnskabsklasse B: Smä virksomheder 678 18.10.2.1. Ärsrapportens bestanddele 678 18.10.2.2. Skemaform 679 18.10.2.3. Balancen 680 18.10.2.4. Resultatopgorelsen 686 18.10.2.5. Oplysninger og noter 687 18.10.3. Regnskabsklasse C: Mellemstore og störe virksomheder 692 18.10.3.1. Ärsrapportens bestanddele 692 18.10.3.2. Skemaform 693 18.10.3.3. Balancen 693 18.10.3.4. Resultatopgorelsen 694 18.10.3.5. Oplysninger og noter 694 18.10.4. Regnskabsklasse D: Borsnoterede og statslige aktieselskaber 696 18.10.4.1. Ärsrapportens bestanddele 696 18.10.4.2. Skemaform 697 13
18.10.4.3. Oplysninger og noter 697 18.11. Koncernregnskab 702 18.11.1. Baggrunden for kravet om koncernregnskab (konsolideret regnskab) 702 18.11.2. Det regnskabsretlige koncernbegreb 703 18.11.3. Pligten til at aflaegge koncernregnskab og undtagelserne herfra 704 18.11.4. Virksomheder, der helt eller delvis kan holdes ude af koncernregnskabet 705 18.11.5. Dattervirksomheder uden aktivitet 706 18.11.6. Koncernregnskabets indhold 707 18.12. Regnskab ved koncernetablering, virksomhedssammenlaegning og fusion (»fusionsregnskaber«) 708 18.13. Revision og revisorer 712 18.13.1. Lovpligtig selskabsrevision, revisorvalg 713 18.13.2. Revisionspätegningen 717 18.13.3. Revisionsprotokollen 721 18.13.4. Revisors tilstedevaerelse pä generalforsamling og bestyrelsesmoder 722 18.14. Ärsrapportens indsendelse og offentliggorelse 724 18.15.»Sociale regnskaber«, herunder»etiske regnskaber«730 19. Merger & acquisition: Fusion, spaltning mv. 733 19.1. Overtagelsesmetoder 733 19.1.1. Begreber og metoder 733 19.1.2. Universalsuccession og kravet om hjemmel hertil 735 19.2. Fusion 739 19.3. Spaltning 751 19.4. Omdannelse 765 19.4.1. A/S til ApS og omvendt 765 19.4.2. A.m.b.a. til A/S 767 19.4.3. A/S til P/S og omvendt 769 20. Likvidation 771 20.1. Oplosningsmäderne 771 20.2. Beslutning om likvidation 772 20.3. Likvidationens gennemforelse 775 20.4. Haeftelse og ansvar for selskabets gaeld 783 14
21. Tvangsoplosning, konkurs og rekonstruktion 785 21.1. Tvangsoplosning 785 21.2. Konkurs 790 21.3. Rekonstruktion 792 21.3.1. Tvaergäende insolvens-og selskabsretlige tiltag 793 21.3.2. En Newco-holdinglosning 794 21.3.3. En Newco-datterlosning 794 21.3.4. En Newco-sosterlosning 795 21.3.5. Faelles krav til en Newcolosning: armslaengdevilkär 797 Litteratur 799 Domsregister 813 Stikord 821 15