Rentemestervej 8 2400 København NV Telefon: 72 54 10 00 nmkn@nmkn.dk www.nmkn.dk 9. september 2013 J.nr.: NMK-510-00210 Ref.: JCH AFGØRELSE i sag om Lemvig Kommunes dispensation til oprensning 3-vandløbet Grønsmølle Bæk Natur- og Miljøklagenævnet har truffet afgørelse efter 65, stk. 3, jf. 3, stk. 1, i lov om naturbeskyttelse 1. Natur- og Miljøklagenævnet ophæver Lemvig Kommunes afgørelse af 23. juni 2011, og hjemviser sagen til fornyet behandling. Natur- og Miljøklagenævnets afgørelse er endelig og kan ikke indbringes for anden administrativ myndighed, jf. 17 i lov om Natur- og Miljøklagenævnet 2. Eventuel retssag til prøvelse af afgørelsen skal være anlagt inden 6 måneder, jf. naturbeskyttelseslovens 88, stk. 1. Afgørelsen er truffet af formanden på nævnets vegne, jf. 9 i lov om Natur- og Miljøklagenævnet. 1 Lovbekendtgørelse nr. 933 af 24. september 2009 af lov om naturbeskyttelse 2 Lov nr. 483 af 11. maj 2010 om Natur- og Miljøklagenævnet.
Klagen til Natur- og Miljøklagenævnet Lemvig Kommunes afgørelse af 23. juni 2011 om oprensning af Grønsmølle Bæk er påklaget til Natur- og Miljøklagenævnet af Danmarks Naturfredningsforening og Dansk Botanisk Forening. Klagerne anfører blandt andet, at afgørelsen er uklar omkring begrundelsen for overhovedet at foretage oprensningen, ligesom det ikke fremgår, fra hvilken side oprensningen skal ske, og tidspunktet for den seneste oprensning af bækken. Klager henviser til, at det i forhold til oprensning af vandløb generelt er væsentligt, hvorvidt oprensning er foregået jævnligt (og kan sidestilles med sædvanlig praksis) eller om der er så langt imellem oprensningerne, at der indfinder sig en 3- beskyttet tilstand, der kræver særlige argumenter for at kunne finde sted. Afgørelsen mangler desuden botaniske data fra 3-moserne på strækningen og fra Byn, som er særligt udpeget habitatnaturtype. Idet der henvises til Naturplanen anføres, at Byn er en lobeliesø med en unik og meget beskyttelsesværdig undervandsvegetation, som er truet af belastning fra oplandet med okkerslam og næringsstoffer samt tilgroning af de lavvandede brednære arealer med rørskov, og at det nuværende okkerbassin ikke er tilstrækkeligt. Klagerne anfører også, at ethvert tiltag til hurtigere afledning af vand, og dermed dræning af omgivelserne, potentielt kan lede til okkerudfældning og sammenbrænding af humusjord. Videre anføres, at 2/3 af den berørte vandløbsstrækning ligger inden for Natura 2000-områdets afgrænsning, ligesom næsten halvdelen af strækningen må forventes at stå i mere eller mindre direkte hydrologisk forbindelse med Byn, da søen tidligere har haft større udbredelse end i dag helt til ca. st. 550 m. Sagens oplysninger Lemvig Kommune har den 23. juni 2011 meddelt dispensation fra naturbeskyttelseslovens 3 til at foretage en oprensning af Grønsmølle Bæk fra st. 0 m til st. 1276 m. Grønsmølle Bæk er et offentligt vandløb, der er registreret som beskyttet efter naturbeskyttelseslovens 3. Langs Grønsmølle Bæk er der registreret flere søer og mose- og engområder. Grønsmølle Bæks st. 0 m er ved indløbet til den 3-registrerede sø Byn. Hele den omhandlede strækning er kortlagt som lavbundområde, okkerklasse I (stor risiko for okkerudledning). For Grønsmølle Bæk gælder Vandløbsregulativ nr. 31 for Kommunevandløb nr. 65, 66 og 67, Grønsmølle Bæk, Grønkær Grøft og Neskær Bæk. I regulativet stilles krav til vandløbets geometriske skikkelse. Det fremgår af regulativets afsnit 5, at oprensning normalt ikke vil finde sted, men kan iværksættes, hvis specielle miljø- eller afvandingsmæssige forhold taler for det. Eventuel oprensning foretages i strømrenden og udføres da i perioden 1. august 30. september eller så vidt muligt inden 1. november. Det fremgår af regulativets generelle bestemmelser bl.a., at vandløbet skal henligge i naturlig tilstand, og at der ikke må foretages opgravning eller bundskovling, medmindre særlige forhold taler 2
herfor. Videre fremgår, at hvis det er påkrævet for overholdelse af den forudsatte vandføringsevne, foretages der oprensning af sandbanker og aflejringer. Oprensning foretages kun, når vandføringsevnen er forringet svarende til en hævning af den regulativmæssige bundkote på mere end 10 cm. I forbindelse med en oprensning må der opgraves til 10 cm under den regulativmæssige bundkote. Efter behov kan kommunen lade udføre supplerende vedligeholdelse. Det forudsættes, at arbejdsbæltet langs vandløbet til brug for vedligeholdelsen ikke er over 8 m bredt. Strækningen st. 0 m til st. 881 m ligger i Natura 2000-område nr. 65: Nissum Fjord. Natura 2000- området strækker sig langt mod vest og nord herfor, og inkluderer bl.a. søen Byn. Af Natura 2000-planen fremgår bl.a., at søen Byn, der er en del af udpegningsgrundlaget (3130: Søbred med småurter), har en unik og meget beskyttelsesværdig undervandsvegetation, hvor en lang række af Danmarks mest sjældne undervandsplanter listet på den danske gulliste og rødliste findes registreret. Byn er ifølge planen en af de danske kernelokaliteter for den sjældne sylblad, som kun vokser i næringsfattige, lavvandede og klare søer. Naturtypen er i ugunstig bevaringsstatus. Den overordnede målsætning for Natura 2000-området er bl.a. at sikre Byn en god-høj naturtilstand. Af basisanalysen fremgår bl.a., at Byn er belastet med okkerslam, bl.a. via Grønkær Bæk, som har en negativ indvirkning på søens undervandsvegetation. I Grønkær bæk er der anlagt en dam til okkerfældning, men det vurderes, at reduktionen af okker med det nuværende anlæg ikke er nok, da der forsat eksisterer betydende okkerbelastning fra bækken. Endvidere er der i 2005 konstateret en ikke ubetydelig belastning med okker fra 2 oprensede drængrøfter, der løber til den østlige del af søen fra nord. Sagsforløb Ved en opmåling af Grønsmølle Bæk blev det konstateret, at vandløbsbunden ligger højere, end vandløbsregulativet foreskriver. Lemvig Kommune har fremsendt et kort, hvorpå de opmålte bundkoter og de regulativmæssige bundkoter er indtegnet. Lemvig Kommune meddelte den 23. juni 2011 dispensation fra naturbeskyttelseslovens 3 til at foretage en oprensning af Grønsmølle Bæk fra st. 0 m til st. 1276 m. Dispensationen er givet til kommunen selv. Det fremgår af afgørelsen, at vandløbet skal oprenses til regulativmæssig bundkote og at der i forbindelse med oprensningen vil blive kørespor langs med vandløbet i 5 meters bredde. Da en del af oprensningen således skal foregå igennem arealer beskyttet af naturbeskyttelseslovens 3, vurderes det, at der skal meddeles dispensation til oprensningen. Som begrundelse for afgørelsen fremgår, at en opmåling af bundkoten i Grønsmølle Bæk har vist, at vandløbsbunden ligger højere end vandløbsregulativet foreskriver. Det aflejrede materiale skal derfor fjernes ved opgravning. Langs med kanten af bækken er det nødvendigt at køre med gravemaskine i ca. 5 meters bredde. Det oplyses, at store dele af strækningen langs Grønsmølle Bæk er beskyttet natur, og at det ikke vides, om bækken oprenses fra nordsiden eller sydsiden. Videre fremgår, at Grønsmølle Bæk er målsat som karpefiskevand, og at der på strækningen, der ønskes oprenset, både er sandfang og okkerbassin, hvorfor oprensningen vurderes ikke at ville påvirke Byn i negativ retning. 3
I afgørelsen stilles om vilkår, at det oprensede materiale spredes i et jævnt lag på arealer i omdrift, som ikke er beskyttet efter naturbeskyttelseslovens 3. Kommunen vurderer, at de arter, som udgør udpegningsgrundlaget for Natura 2000-området Nissum Fjord, ikke vil blive påvirket af oprensningen. Kommunen vurderer desuden på baggrund af nuværende viden, at oprensningen kun vil medføre en kortvarig negativ påvirkning eller ingen påvirkning af de bilag IV-arter, der findes i området. Lemvig Kommune har i anledning af klagesagen bl.a. anført, at det er korrekt, at de botaniske data for 3-områderne langs vandløbet er meget mangelfulde og ikke inddraget i afgørelsen. Det skyldes, at området endnu ikke har været besigtiget af kommunens medarbejder på området. Kommunen har valgt ikke at inddrage den aktuelle naturtilstand på 3-områderne i afgørelsen, da det ikke synes relevant for sagen. Kommunen henviser til, at det fremgår af det gældende regulativ, at der langs med vandløbet er et arbejdsfelt på 8 meter, som anvendes til vedligeholdelse af vandløbet om nødvendigt. Arbejdet udføres med køreplader, hvis bunden er blød. Kommunen vurderer, at oprensningen kortvarigt kan forstyrre plantesamfundet på de tilstødende naturarealer, men at planterne vil rette sig hurtigt efter oprensningen. Der er i den forbindelse lagt vægt på, at det oprensede materiale, der primært består af sand, for at tilgodese den naturlige flora langs vandløbet, ikke lægges på de beskyttede naturtyper, men i stedet spredes på dyrket mark. Kommunen oplyser, at mange af kommunens vandløb på grund af et ringe fald og mængden af sand, der tilføres vandløbene fra jorderne, får hævet bunden, hvorfor det er nødvendigt med års mellemrum at oprense vandløbet til den regulativmæssige bundkote. Det sker efter behov. I de vandløb, hvor problemet med sandaflejringer er størst, etableres sandfang, der i stedet oprenses årligt. Disse oprensninger sikrer, at vandløbet opfylder den fastsatte vandføringsevne fra regulativet. Lemvig Kommune er bekendt med, at Byn er okkerbelastet, og henviser til, at der senest i 2008 er etableret okkerfældningsbassiner ved søen. Oprensningen vurderes ikke at belaste Byn yderligere med okker. Natur- og Miljøklagenævnets bemærkninger og afgørelse I henhold til naturbeskyttelseslovens 3 3, stk. 1, må der ikke foretages ændring i tilstanden af vandløb eller dele af vandløb, der af miljøministeren efter indstilling fra kommunalbestyrelsen (tidligere amtsrådet) er udpeget som beskyttede. Dette gælder dog ikke for sædvanlige vedligeholdelsesarbejder i vandløb. Ifølge naturbeskyttelseslovens 65, stk. 3, kan der i særlige tilfælde meddeles dispensation fra forbuddet. Sædvanlige vedligeholdelsesarbejder i vandløb er ikke en tilstandsændring, idet sædvanlig vedligeholdelse netop tilsigter at opretholde den hidtidige tilstand. Uden for begrebet sædvanlige vedligeholdelsesarbejder falder f.eks. opgravninger af vandløb, hvor man ud over at fjerne aflejret materiale uddyber vandløbets oprindelige leje. Det samme gælder afgravning af brinker og sider, således at vandløbets bundbredde bliver forøget. I tilfælde, hvor vandløbet igennem længere tid ikke er blevet vedligeholdt, eller hvor der kun har fundet begrænset vedligeholdelse sted, kan vandløbet ændre 3 Lovbekendtgørelse nr. 933 af 24. september 2009 af lov om naturbeskyttelse 4
skikkelse så væsentligt, at genoptagelse af tidligere vedligeholdelsespraksis vil kræve dispensation fra naturbeskyttelseslovens 3. Nævnet finder, at oprensningen ligger inden for den sædvanlige vedligeholdelse, idet den planlagte oprensning ikke ligger ud over det, der er foreskrevet i vandløbsregulativet, og da oprensning af vandløb sædvanligvis kun foretages med års mellemrum. Idet oprensningen af Grønsmølle Bæk således ikke forudsætter en dispensation fra naturbeskyttelseslovens 3, er oprensningen heller ikke omfattet af habitatbekendtgørelsens krav om forudgående væsentligheds- og konsekvensvurdering. Imidlertid finder Natur- og Miljøklagenævnet det dog bedst stemmende med habitatdirektivet, at Lemvig Kommune forud for oprensningen af Grønsmølle Bæk foretager en habitatvurdering. Nævnet har i den forbindelse særligt lagt vægt på, at forholdet til habitatdirektivet ikke er indarbejdet i det vandløbsregulativ, der danner grundlag for vedligeholdelsen af vandløbet, idet udpegningen af habitatområdet skete efter vedtagelsen af regulativet. Herudover er der lagt vægt på, at lobeliesøen Byn, der er i ugunstig bevaringstilstand, med dens unikke og meget beskyttelsesværdige undervandsvegetation er en del af udpegningsgrundlaget for Natura 2000-området, og at oprensningen skal ske helt op til indløbet til Byn. Lemvig Kommune har i sine bemærkninger til Natur- og Miljøklagenævnet anført, at oprensningen ikke vurderes at ville belaste Byn yderligere med okker. Nævnet bemærker hertil, at en konsekvensvurdering efter habitatdirektivet skal omfatte alle aspekter af projektet, som kan påvirke den udpegede lokalitet, og vurderingen skal bedømmes på grundlag af den bedste videnskabelige viden på området. Det betyder, at der kun kan gives tilladelse, såfremt der er opnået vished for, at aktiviteten ikke har skadelige virkninger for den omhandlede lokalitet. Det forholder sig således, når det ud fra et videnskabeligt synspunkt uden rimelig tvivl kan fastslås, at projektet ikke har skadelige virkninger for den omhandlede lokalitets integritet. Natur- og Miljøklagenævnet finder, at kommunens vurdering er mangelfuld. Nævnet har lagt vægt på, at det ikke nærmere er beskrevet og begrundet, hvorfor oprensningen vurderes ikke at have en negativ indflydelse på lobeliesøen Byn, herunder om effekten af okkerbassinet er tilstrækkelig. Om den planlagte kørsel med maskiner i forbindelse med oprensningen lægges det til grund som ubestridt, at den kræver dispensation fra forbuddet mod tilstandsændringer i lovens 3, da kørslen vil påvirke de 3-naturtyper, der findes langs vandløbet. Det følger af bemærkningerne til naturbeskyttelsesloven, at der skal foreligge særlige omstændigheder, før der kan meddeles dispensation til foranstaltninger, som ændrer tilstanden i de beskyttede naturtyper, når ændringerne er væsentlige eller i strid med ønsket om at opretholde de pågældende naturtyper som sådanne, idet reglerne er udtryk for en generel samfundsmæssig interesse i, at de beskyttede naturtyper opretholdes. En væsentlig jordbrugs- eller anden almindelig økonomisk interesse er således ikke i sig selv tilstrækkelig til at begrunde en dispensation. Der må, for at et indgreb i områdets tilstand eventuelt kan accepteres, tillige være tale om et område, som ud fra naturbeskyttelseshensyn vurderes som uden særlig interesse, eller om et indgreb, der i sig selv ikke skønnes at medføre nogen afgørende forrykning af tilstanden i området. Derudover forudsættes det, at en 5
dispensation ikke vil skabe en uheldig og uønsket præcedens for den fremtidige administration af 3-beskyttelsen i området. Natur- og Miljøklagenævnets praksis er i overensstemmelse hermed restriktiv. Det er Natur- og Miljøklagenævnets opfattelse, at det forhold, at der i afgørelsen ikke er taget stilling til, fra hvilken side af vandløbet oprensningen vil foregå, og at kommunen ikke har inddraget botaniske data i vurderingen betyder, at det ikke nærmere kan vurderes, hvilken påvirkning oprensningen vil have for de 3-arealer, som ligger langs vandløbet, og om der bør meddeles dispensation hertil. Natur- og Miljøklagenævnet finder således efter en samlet vurdering, at dispensationen til kørsel på 3-arealerne langs vandløbet ikke er tilstrækkeligt begrundet, ligesom den foretagne vurdering af påvirkningen af Byn og de sjældne planter heri findes at være mangelfuld, idet den ikke lever op til de krav, der gælder til en habitatvurdering. På den baggrund ophæves Lemvig Kommunes afgørelse, og sagen hjemvises til kommunens fornyede behandling. Line Theil Elikofer Ankechef / Jeanette Christensen Fuldmægtig, cand.jur. Afgørelsen er sendt pr. e-mail til: Lemvig Kommune, Teknik og Miljø, j.nr. 01.05.08P19-0107, teknik@lemvig.dk Dansk Botanisk Forening, Jyllandskredsen dbf.oestjylland@gmail.com og bent.odgaard@geo.au.dk Danmarks Naturfredningsforening, dn@dn.dk og jap@dn.dk Danmarks Naturfredningsforening, Lemvig/Thyborøn-Harboøre, att. Jens J. Brogaard br@lemvig-gym.dk 6