Erhvervsstyrelsen Dahlerups Pakhus Langelinie Allé 17 2100 København Ø Sendt til e-mail: postmar@erst.dk Telia Danmark Filial af Telia Nättjänster Norden AB, Sverige Holmbladsgade 139 2300 København S Tlf.: 82 33 70 00 Fax: 82 33 70 09 CVR-nr.: 20 36 79 97 www.telia.dk Høring over Erhvervsstyrelsens udkast til delafgørelse på marked 5 Erhvervsstyrelsen har den 27. februar 2014 iværksat en høring over udkast til delafgørelse over for TDC på engrosmarkedet for bredbåndstilslutninger (marked 5) i forhold til en forpligtelse om regnskabsmæssig opsplitning, for så vidt angår bredbåndstilslutninger via TDC s kabel-tv-net. DATO 25. marts 2014 Den påtænkte forpligtelse er en konsekvens af, at TDC A/S (TDC) og YouSee A/S (YouSee) er fusioneret med TDC som det fortsættende selskab. Det fremgår endvidere af afgørelsesudkastet, at TDC s reorganisering har givet Erhvervsstyrelsen anledning til at vurdere fortolkningen af telelovens 51. På baggrund af en udtalelse fra EU-Kommissionen meddelte Erhvervsstyrelsen TDC i et brev af 3. oktober 2013, at telelovens 51 ikke er til hinder for den af TDC beskrevne reorganisering af selskabets kabel-tv-aktiviteter. 1. Indledende bemærkninger Telia er umiddelbart enig med Erhvervsstyrelsen i, at fusionen mellem TDC og YouSee ikke er sket i strid med telelovens 51. I tilknytning til ovenstående er det Telias opfattelse, at forpligtelsen om regnskabsmæssig opsplitning er velbegrundet, idet YouSee efter fusionen ikke længere er forpligtet til at opstille særskilt regnskab for de aktiviteter, der vedrører selskabets kabel-tv-net. Telia har på den baggrund ingen bemærkninger til den isolerede udmøntning af forpligtelsen om regnskabsmæssig opsplitning, jf. telelovens 41, stk. 1, jf. 41, stk. 2, nr. 4. Efter Telias opfattelse er en forpligtelse om regnskabsmæssig opsplitning imidlertid ikke i sig selv tilstrækkelig til at afhjælpe de uheldige konkurrencemæssige konsekvenser, der følger af fusionen. Kabel-tv-net er en ganske betydende faktor i forhold til at kunne levere tv og bredbånd til slutbrugerne på det danske marked. Således er kabel-tv-platformen den næststørste detailbredbåndsplatform i Danmark. I den forbindelse er det værd at bemærke, at TDC er den største kabel-tv-udbyder i Danmark, og at TDC i øvrigt
er det eneste selskab, som har ejerskab til de tre teknologiske fastnetplatforme; kobber, kabel-tv og fiber. Dette giver TDC en hel unik konkurrencemæssig position, som i øvrigt ikke ses i andre EU-lande. Denne position er yderligere styrket med fusionen af TDC og YouSee, da det i endnu højere giver TDC mulighed for at udnytte og udvikle sine access-infrastrukturer på en måde, som holder konkurrenter ude af bredbåndsmarkedet. Samtidigt bliver en eventuel kontrol med krydssubsidier yderligere vanskeliggjort. I den forbindelse er det i øvrigt også værd at bemærke, at kabel-tv-selskaberne i andre EU-medlemslande ikke er ejet af tidligere statsmonopoler, som det er tilfældet med YouSees net. Erhvervsstyrelsen anfører i afgørelsesudkastet, at: Det skal bemærkes, at konkurrencesituationen på markedet efter Erhvervsstyrelsens vurdering ikke ændres af TDC s reorganisering af selskabets kabel-tv-aktiviteter, idet der ikke sker nogen ændring i ejerstrukturen. Før reorganisering var YouSee et helejet datterselskab af TDC A/S, og dermed en del af TDC s samlede strategi i forhold til udbygning af nettene, disponering m.v. Denne situation er uændret, blot opereres der ikke længere med separate selskaber. Reorganiseringen medfører imidlertid, at den regnskabsmæssige transparens, der hidtil efter selskabsrettens regler har været tilvejebragt ved, at YouSee har været organiseret i et selvstændigt selskab, forsvinder. Det er Erhvervsstyrelsens vurdering, at de alternative teleselskaber for at kunne konkurrere med TDC på bredbåndsmarkedet skal have de samme vilkår og priser, som TDC anvender internt, herunder over for andre selskaber/virksomheder i koncernen samt øvrige samarbejdsrelationer. Sammenfattende må afgørelsesudkastet forstås således, at Erhvervsstyrelsen vurderer, at fusionen alene medfører en manglende transparens, men at en forpligtelse om regnskabsmæssig opsplitning i sig selv løser dette transparensproblem. Det er imidlertid Telias opfattelse, at Erhvervsstyrelsen undervurderer de negative effekter, som fusionen har for konkurrencesituationen på det danske bredbåndsmarked. 2. Supplerende forpligtelser Uanset at telelovens 51 ikke finder anvendelse i den konkrete fusion mellem TDC og YouSee, er det Telias opfattelse afgørende, at styrelsen foretager en grundig vurdering af, hvorvidt der er grundlag for gennem de øvrige forpligtelser i teleloven at varetage de hensyn, som ligger bag bestemmelsen i 51. Hverken den gældende markedsafgørelse på engrosmarkedet for bredbåndstilslutninger Page 2 of 5
eller det foreliggende udkast til delafgørelse afspejler, at der er foretaget en sådan konkret vurdering af en sammenlægning af TDC s tre access-infrastrukturer. Telelovens 51 er en implementering af artikel 8 i EU-kommissionens direktiv 2002/77/EF af 16. september 2002, som mere eller mindre er en ordret (og i sit indhold en fuldstændig) videreførelse af bestemmelsen i artikel 1 i direktiv 1999/64/EF af 23. juni 1999. Betragtningerne i direktiv 1999/64/EF indeholder ganske uddybende betragtninger om de grundlæggende konkurrencehensyn, som ligger til grund for den særlige bestemmelse i den gældende telelovs 51. Således fremgår bl.a. følgende af betragtning 10: når medlemsstaterne har givet særlige eller eksklusive rettigheder til at opføre og drive kabel-tv-net til et teleselskab i det geografiske område, hvor det er dominerende på markedet for tjenester, der benytter telekommunikationsinfrastruktur, har dette teleselskab ikke noget incitament til at opgradere både sit offentlige smalbåndstelenet og sit bredbåndskabeltv-net til et integreret bredbåndskommunikationsnet (»full service network«), der kan levere tale, data og billeder via stor båndbredde; der er med andre ord tale om en interessekonflikt for et sådant selskab, fordi enhver betydelig forbedring af enten telenettet eller kabel-tv-nettet kan føre til, at omsætningen falder på det andet net; det ville under disse omstændigheder være ønskeligt at lade ejerskabet af de to net overgå til to forskellige selskaber, da dobbelt ejerskab af nettene medfører, at selskaberne sinker udviklingen af nye avancerede kommunikationstjenester og dermed begrænser den tekniske udvikling til skade for forbrugerne i strid med traktatens artikel 86, stk. 1, sammenholdt med artikel 82, stk. 2, litra b); Således har Kommissionen allerede i 1999 forudset, at ejerskabet til flere accessinfrastrukturer i en række sammenhænge er problematisk, bl.a. fordi at der opstår en intern interessekonflikt i forhold til udviklingen af de enkelte net. Erhvervsstyrelsen har i den gældende marked 5-afgørelse til dels forhold sig til denne problemstilling. Den nylige sammensmeltning af kabel-tv-nettet og TDC s øvrige forretning, må imidlertid efter Telias opfattelse alt andet lige give styrelsen anledning til at foretage en fornyet vurdering, at de konkurrencemæssige komplikationer, som den interne interessekonflikt uundgåeligt vil medføre. I tilknytning hertil kan Telia f.eks. nævne, at TDC på et branchemøde den 20. marts 2014 om vectorisering af fremskudte indkoblingspunkter i en offentliggjort præsentation har foreslået, at: Områder hvor >75% af adresserne har adgang til coax nedprioriteres. Her har langt hovedparten af kunderne allerede adgang til 100Mb, og det giver derfor bedre mening at udbygge andre områder. TDC Coax nettet er som bekendt omfattet af WS forpligtigelse. Page 3 of 5
Det er derfor Telias vurdering, at de fundamentale konkurrencehensyn, som bl.a. ligger til grund for telelovens 51 fortsat gør sig gældende, og at TDC s helt forventelige og rationelle adfærd må give anledning til at Erhvervsstyrelsen overvejer indgreb, der går videre end regnskabsmæssig adskillelse. For så vidt angår regnskabsmæssig adskillelse er der i øvrigt i betragtning 11 til direktiv 1999/64/EF anført, at forskellige former for konkurrencebegrænsende adfærd må forventes, medmindre der sikres tilstrækkelig gennemsigtighed i driften af disse selskaber. I den forbindelse anfører Kommissionen, at: desuden vil separate regnskaber blot gøre pengestrømmene mere gennemsigtige, hvorimod retlig adskillelse vil give mere gennemsigtige aktiver og omkostninger og lette tilsynet med rentabiliteten og forvaltningen af kabel-tv-netaktiviteterne; udbud af telenet og kabel-tv-net er beslægtede aktiviteter; Kommissions udmelding må efter Telias opfattelse forstås således, at en forpligtelse om regnskabsmæssig opsplitning ikke i sig selv er tilstrækkelig til at sikre den nødvendige transparens, når et selskab ejer både kobberaccess- og kabeltv-infrastruktur. Disse grundlæggende betragtninger gør sig fortsat gældende i dag uanset om telelovens 51 kan finde anvendelse. Hertil kommer, at problemet med manglende transparens blot er blevet skærpet yderligere af den omstændighed, at TDC nu også ejer en væsentlig fiberaccess-infrastruktur. Dermed er det Telias vurdering, at fusionen mellem YouSee og TDC har vanskeliggjort tilsynet med TDC s overholdelse af markedsafgørelserne yderligere. Dette synspunkt underbygges ligeledes af betragtning 11 i direktiv 1999/64/EF, hvoraf det bl.a. fremgår, at:... en operatørs stilling på et af disse markeder påvirker vedkommendes stilling på det andet, og tilsynet med operatørens aktiviteter på disse markeder er vanskeligere; når et dominerende teleselskab har kabel-tvinteresser, har det en afskrækkende virkning på alle andre selskaber på grund af teleselskabets økonomiske styrke; de økonomiske udsigter for et kabel-tv-net, der endnu ikke er opført, er desuden usikre for et selskab, der ikke allerede er etableret på markedet for telekommunikation eller betalings-tv; det er derfor af afgørende betydning, at et dominerende teleselskab organiserer sine kabel-tv-aktiviteter på en sådan måde, at de kan kontrolleres, og det dermed kan sikres, at det ikke benytter sine ressourcer til at misbruge sin stilling Ovenstående bør efter Telias opfattelse give Erhvervsstyrelsen anledning til at vurdere, hvorvidt fusionen mellem YouSee og TDC skal følges op med foranstaltninger, der række videre end regnskabsmæssig adskillelse. Allerede i 99- direktivet forudså Kommissionen, at der kunne være nødvendigt at iværksætte Page 4 of 5
yderligere foranstaltning, hvis det var påkrævet. Det følger således af betragtning 12 i direktiv 1999/64/EF, at: Kommissionen vil i de enkelte tilfælde undersøge, om det er foreneligt med proportionalitetsprincippet at kræve, at de enkelte medlemsstater skal træffe yderligere foranstaltninger; beslutningerne i forbindelse med de enkelte sager kunne omfatte foranstaltninger som at give tredjemand adgang til kabeloperatørens selskabskapital eller at kræve, at denne aktivitet frasælges fuldstændig Samlet set er det Telias opfattelse, at fusionen som minimum bør give Erhvervsstyrelsen anledning til at overveje, hvordan der inden for telelovens rammer kan stilles yderligere krav om f.eks.: - Udarbejdelse af yderligere KPI er. - En skærpet regulering af og et skærpet tilsyn med TDC s strategiske udnyttelse af tre forskellige access-infrastrukturer. - Et skærpet regnskabsmæssigt tilsyn. - En tilpasning af prisklemmetilsynet. Det er dog Telias vurdering, at sådanne tiltag næppe i sig selv kan afhjælpe det forhold, at TDC s position på bredbåndsmarkedet kontinuerligt styrkes. Der bør således også igangsættes et arbejde, der sigter mod at pålægge TDC en forpligtelse om funktionel separation, jf. telelovens 35. Med venlig hilsen Telia Danmark Frederik Siegumfeldt Legal Advisor Page 5 of 5