Konkurrenceret og kontrakter Ved partner Jesper Kaltoft, Bech-Bruun
2 Overblik Konkurrencereglernes relevans i forbindelse med kommercielle kontrakter Oversigt over de relevante regler Særlige opmærksomhedspunkter ved kommercielle kontrakter mellem konkurrenter mellem ikke-konkurrenter Licensaftaler Dominerende virksomheders indgåelse af kommercielle kontrakter Kommercielle kontrakter og fusionskontrol
3 Konkurrencereglernes relevans i forbindelse med kommercielle aftaler Klager fra kunder og konkurrenter Indsigelser fra kontraktparten Ugyldighed Dawn raids og ressourcekrævende processer Skade på renommé Udelukkelse fra offentlige (og private) udbud Erstatningsansvar Risiko for bøder til de involverede virksomheder og ledelsen Risiko for fængsel for kartelaftaler(!)
4 Oversigt over de relevante regler Artikel 101 TEUF / krl 6 Artikel 102 TEUF / KRL 11 Rfo 139/04 / krl kap. 4 Forbud mod visse konkurrencebegrænsende aftaler mv., der direkte eller indirekte har til formål eller til følge at begrænse konkurrencen Modifikationer: De minimis Gruppefritagelser Individuel fritagelse Forbud mod misbrug af dominans Gælder kun for dominerende virksomheder Ingen mulighed for (gruppe-)fritagelse Ingen de minimis Anmeldelsespligt for fusioner over visse omsætningstærskler Gennemførelsesforbud indtil godkendelse foreligger
5 Særlige opmærksomhedspunkter ved kommercielle kontrakter mellem konkurrenter Direkte eller indirekte koordinering af pris eller andre kommercielle vilkår Fælles fastsættelse af de facto-priser/minimumpriser/maksimumpriser prisnedsættelser/-forøgelser (herunder konsulteringsprocedure og udveksling af visse former for forretningsmæssigt følsom information) Marginer Rabatter andre kommercielle vilkår (fx betalingsbetingelser, garantivilkår) Fælles aftale om ikke at sælge to bestemte kunder eller ikke at købe fra bestemte leverandører eller om kun at ville gøre det på bestemte vilkår
6 Særlige opmærksomhedspunkter ved kommercielle kontrakter mellem konkurrenter Markedsdeling mellem konkurrenter Geografi Kundegrupper Produktområder Tid
7 Særlige opmærksomhedspunkter ved kommercielle kontrakter mellem konkurrenter Koordinering af bud Diskussioner om deltagelse i budproces (herunder cover pricing) Diskussioner om prisstrategi i budproces Udveksling af kalkulationer eller anden fortrolig information med henblik på afgivelse af tilbud Konsortieaftaler?
8 Særlige opmærksomhedspunkter ved kommercielle kontrakter mellem ikke-konkurrenter Direkte eller indirekte fastsættelse af distributørers videresalgspriser Fastsættelse af priser, som distributøren skal anvende ved videresalg Fastsættelse af krav om godkendelse af konkret videresalgspris (rabat) Fastsættelse af rabat/bonus/markedsføringstilskud betinget af overholdelse af bestemt prisniveau ved videresalg Fastsættelse af vejledende priser kombineret med trusler, intimidering, advarsler, sanktionering (forsinkelse/afbrydelse af leverancer) mv. i tilfælde af manglende overholdelse Afrapporteringsforpligtelse/overvågningsadgang?
9 Særlige opmærksomhedspunkter ved kommercielle kontrakter mellem ikke-konkurrenter Videresalgsbegrænsninger Absolut begrænsning af område eller kundegruppe i distributionsaftaler (herunder henvisningsforpligtelse ved uanmodede kundehenvendelser) Begrænsning af distributørens aktive salg ind i det eksklusivområde eller til den eksklusive kundegruppe, som er reserveret leverandøren, eller som leverandøren har tildelt en anden kunde, hvis leverandørens og distributørens markedsandel ikke overstiger 30 % på noget relevant marked Begrænsninger i distributørens Internetsalg?
10 Særlige opmærksomhedspunkter ved kommercielle kontrakter mellem ikke-konkurrenter Konkurrenceklausuler pålagt distributøren (herunder visse minimumskøbsforpligtelser) Uproblematiske, hvis leverandørens og distributørens respektive markedsandele ikke overstiger 30 % på noget marked omfattet af aftalen, og varigheden af klausulen er begrænset til fem år. Konkurrenceklausuler, der finder anvendelse efter distributionsaftalens udløb? Vilkår om eneforhandling / selektiv distribution Uproblematiske, hvis leverandørens og distributørens respektive markedsandele ikke overstiger 30 % på noget marked omfattet af aftalen.
11 Licensaftaler Forpligtelser, der sædvanligvis er uproblematiske Fortrolighedsforpligtelse Forpligtelse for licenstager til ikke at meddele underlicens Forpligtelse for licenstager til ikke at benytte de overførte teknologirettigheder efter kontraktudløb, forudsat at rettighederne fortsat består Forpligtelse til at bistå licensgiver med håndhævelse af IP-rettigheder, hvorpå der er meddelt licens Forpligtelse til at betale royalties af en vis størrelsesorden eller producere et vist antal produkter, der inkorporerer den overførte teknologi Forpligtelser til at benytte licensgivers varemærke eller angive licensgivers navn på produktet Eksklusive licensaftaler mellem ikke-konkurrenter
12 Licensaftaler Forpligtelser, der kan være problematiske Begrænsninger i licenstagerens prisfastsættelse ved salg af produkter Begrænsninger i licenstagerens adgang til at sælge produkter Krav om meddelelse af eksklusivlicens eller til helt eller delvist at overdrage eksklusive rettigheder til licensgiveren på licenstagerens egne forbedringer af eller egne nye anvendelser af den pgl. teknologi Meddelelse af licens gøres betinget af, at licenstager også tager licens på en anden teknologi eller køber et andet produkt hos licensgiver
13 Dominerende virksomheders indgåelse af kommercielle kontrakter Udnyttende misbrug Urimeligt høje priser Diskrimination mellem kunder, der derved stilles ringere i deres indbyrdes konkurrence Ekskluderende misbrug Predatory pricing (urimeligt lave priser) Vilkår om eksklusivitet Loyalitetsskabende rabatter Selektive lave priser Krav om tillægsydelser (koblingssalg) Engelske klausuler Leveringsnægtelse
14 Kommercielle kontrakter og fusionskontrol Bredt fusionsbegreb Overdragelse af aktiver, fx kundeportefølje (eksklusiv licens på) IPR-rettighed ejendom, hvorfra der ikke længere er aktiviteter Visse joint venture-aftaler Visse outsourcing-aftaler Visse købs- og leveringsforpligtelser aftalt i forbindelse med fusioner anerkendes som nødvendige (og dermed konkurrenceretligt uproblematiske) og omfattes implicit af fusionsgodkendelsen
15 Kontakt Jesper Kaltoft Partner København EU-/Konkurrenceret T +45 72 27 35 69 M +45 25 26 35 69 E jek@bechbruun.com København Danmark Aarhus Danmark Shanghai Kina T +45 72 27 00 00 www.bechbruun.com