Jens Elo Rytter Individets grundlæggende rettigheder 2. udgave
Jens Elo Rytter Individets grundlæggende rettigheder 2. udgave/1. oplag Karnov Group Denmark A/S, København 2016 ISBN 978-87-619-3753-7 Omslag: Birger Gregers mdd, Frederiksberg Tegning: Sascha Louise Rytter Sats: Specialtrykkeriet Viborg Tryk: Specialtrykkeriet Viborg Mekanisk, fotografisk eller anden gengivelse af denne bog eller dele af den er ikke tilladt ifølge gældende dansk lov om ophavsret. Alle rettigheder forbeholdes.
Forord 17 Anvendte forkortelser 19 Kapitel 1 Menneskerettighedernes historie, idé og anvendelsesområde 21 1. Rids af menneskerettighedernes historie i et dansk perspektiv 21 2. Menneskerettighedernes værdigrundlag 28 3. Menneskerettighedernes begrundelse og funktion 31 4. Hvem er beskyttet af menneskerettighederne? 33 5. Hvem er forpligtet af menneskerettighederne? 37 6. Hvor gælder menneskerettighederne? 40 6.1. Grundlovens rettigheder 40 6.2. EMRK (og andre internationale menneske rettigheder) 42 Kapitel 2 Menneskerettighedernes kilder og deres status i dansk ret 45 1. Grundlovens rettigheder 45 2. EUs grundlæggende rettigheder 47 2.1. EU-rettens krav om ubetinget forrang 48 2.2. EU-rettens status i dansk ret 50 3. Menneskerettighedskonventionen (EMRK) 52 3.1. EMRKs krav om ubetinget efterlevelse 52 3.2. EMRKs status i dansk ret 52 4. Internationale menneskerettighedskonventioner (som ikke er inkorporeret i dansk ret) 59 4.1. Folkerettens krav om ubetinget opfyldelse af traktater 59 4.2. Internationale konventioners status i dansk ret 59 Kapitel 3 Menneskerettighedernes indhold og fortolkning 63 1. Typer af menneskerettigheder (og retsvirkninger) 63 1.1. Frihedsrettigheder et værn mod statens indgreb 63 7
1.2. Statens positive forpligtelse til at fremme og beskytte frihedsrettigheder 64 1.3. Ydelsesrettigheder krav på ydelser fra staten 70 2. Fortolkning af menneskerettigheder 71 2.1. Grundlovens rettigheder 73 2.2. Menneskerettighedskonventionen (EMRK) 79 2.3. Påvirkes grundlovsfortolkningen af den internationale fortolkningsstil? 85 Kapitel 4 Grænser for menneskerettigheder 87 1. Hvorfor er der grænser for individets rettigheder? 87 2. Proportionalitetsprincippet en rimelig balance mellem rettigheder og andre hensyn 89 3. Indgreb i frihedsrettigheder 92 3.1. Foreligger der et indgreb fra en offentlig myndighed? 94 3.2. Er indgrebet»lovligt«(hjemmelskravet)? 97 3.3. Forfølger indgrebet et anerkendelsesværdigt formål? 99 3.4. Er indgrebet proportionalt (»nødvendigt i et demokratisk samfund«)? 100 4. Proportionalitetskravet og domstolskontrol 107 4.1. Generelt om tilbageholdenhed i domstolsprøvelsen 107 4.2. Særlig tilbageholdenhed i den internationale domstolsprøvelse 110 5. Fravigelse af rettigheder i nødretstilfælde 112 5.1. EMRK Artikel 15 112 5.2. Dansk konstitutionel nødret 117 6. Forbud mod misbrug af rettigheder 119 7. Afkald på rettighedsbeskyttelse 120 7.1. Kan individet give afkald på sine rettigheder? 121 7.2. Hvilke kvalitative krav må stilles til et afkald? 123 Kapitel 5 Retten til ikke at blive udsat for tortur og umenneskelig eller nedværdigende behandling eller straf 125 1. Indledning 125 2. Et absolut forbud 127 8
3. Den forbudte behandling eller straf 128 3.1. Minimumstærsklen 129 3.2. Nedværdigende behandling eller straf 131 3.3. Umenneskelig behandling eller straf 132 3.4. Tortur 133 4. Politiets magtanvendelse 134 5. Frihedsberøvedes forhold 139 6. Udvisning eller udlevering til tortur m.m. 143 7. Positiv forpligtelse til at forebygge og beskytte mod privat tortur m.v. 148 Kapitel 6 Retten til personlig frihed 151 1. Indledning 153 2. Foreligger der en»frihedsberøvelse«? 155 3. Har frihedsberøvelsen (klar) hjemmel i national ret? 159 4. Har frihedsberøvelsen en legitim begrundelse? 160 4.1. Grundlovens 71 161 4.2. EMRK artikel 5 161 5. Er den frihedsberøvede underrettet om begrundelsen? 164 6. Er frihedsberøvelsen nødvendig og proportional? 165 6.1. Grundlovens 71 166 6.2. EMRK artikel 5 166 7. Er domstolsgarantierne overholdt? 168 7.1. Grundlovens 71 168 7.2. EMRK artikel 5 171 8. Afsoning af fængselsstraf m.v. (litra a) 173 8.1. Straffedommen 173 8.2. Administrative afgørelser om opretholdelse eller genoptagelse af afsoning 173 8.3. Domstolsgarantier 175 9. Gennemtvingelse af domstolspåbud og lovpligter (litra b) 177 10. Anholdelse og varetægtsfængsling ved mistanke om kriminalitet (litra c) 179 10.1.»Forbrydelse«180 10.2. Anholdelse 180 10.3. Varetægtsfængsling 181 10.4. Domstolsgarantier 184 9
11. Socialt begrundet frihedsberøvelse af børn og unge (litra d) 184 12. Frihedsberøvelse af sindssyge, smitsomt syge, alkoholikere, narkomaner og vagabonder (litra e) 185 12.1. Tvangsindlæggelse og -tilbageholdelse af sindssyge 185 12.2. Tvangsisolation af smitsomt syge 187 12.3. Detentionsanbringelse af berusere m.v. 188 13. Frihedsberøvelse i udlændingesager (litra f) 189 14. Andre begrænsninger i bevægelsesfriheden 190 14.1. Grundloven ingen beskyttelse 190 14.2. EMRK TP 4, artikel 2 190 Kapitel 7 Retten til privat- og familieliv 195 1. Indledning 196 2. Generelt om Grl 72 197 2.1. Anvendelsesområdet 197 2.2. Betingelserne for indgreb 198 3. Generelt om EMRK artikel 8 200 3.1. Anvendelsesområdet 200 3.2. Betingelserne for indgreb 201 3.3. Statens pligt til at fremme og beskytte privatlivet m.v. 202 4. Privatlivet 203 4.1. Hvad omfattes af begrebet»privatliv«? 204 4.2. Intimsfæren 205 4.3. Kropsvisitation 207 4.4. Private breve og andre papirer 208 4.5. Beskyttelse af personoplysninger 209 5. Familielivet 212 5.1. Hvad omfattes af begrebet»familieliv«? 213 5.2. Ægteskab og stiftelse af familie 215 5.3. Forældre og børn 216 6. Hjemmet 219 6.1. Hvad omfattes af begreberne»bolig«,»hus«og»hjem«? 219 6.2. Husundersøgelse 220 6.3. Begrænsninger som følge af planlovgivning m.v. 221 6.4. Gener som følge af forurening, støj m.v. 222 10
7. Kommunikation 223 7.1. Hvad omfattes af begreberne»post-, telegraf og telefonhemmeligheden«henholdsvis»korrespondance«? 224 7.2. Aflytning af kommunikation 224 7.3. Lagring af oplysninger om kommunikation 225 8. Særligt om udlændinges ret til privat- og familieliv 227 8.1. Udvisning på grund af kriminalitet 227 8.2. Familiesammenføring 232 Kapitel 8 Retten til religionsfrihed 235 1. Indledning 236 2. Hvad er»gud«,»religion«og»tro«? 239 3. Friheden til at vælge eller fravælge religion 239 4. Friheden til at udøve sin religion 241 4.1. Religionsudøvelsens former 241 4.2. Grænser for religiøs tolerance den sekulære stat 243 4.3. Statens pligt til at beskytte den fri religionsudøvelse 244 5. Begrænsninger i den fri religionsudøvelse 245 5.1. Begrænsninger, som (overvejende) er rettet imod religionsudøvelse/trossamfund 247 5.2. Begrænsninger, som er en (utilsigtet) følge af generel og neutral lovgivning 251 6. Skolen skal respektere forældrenes religiøse overbevisning 256 7. Religionsfriheden og statskirker 259 Kapitel 9 Retten til ytrings- og informationsfrihed 261 1. Indledning 262 2. Ytrings- og informationsfrihedens indhold 264 2.1. Ytringsfriheden 264 2.2. Informationsfriheden (mediernes særlige rolle) 265 2.3. Statens pligt til at beskytte ytrings- og informationsfriheden 266 3. Indgreb i ytrings- og informationsfriheden 267 3.1. Indgreb der afskærer/vanskeliggør ytringens offentliggørelse eller fortsatte tilgængelighed (»forudgående indgreb«) 268 11
3.2. Indgreb der sanktionerer ytringens indhold med straf, erstatning m.v. (»efterfølgende indgreb«) 274 3.3. Kan indgrebet retfærdiggøres (proportionalitetsafvejning)? 277 4. Ytringsfrihed og ærekrænkelse 283 4.1. Beskyldninger (sigtelser, statements of fact) 284 4.2. Meningstilkendegivelser (kritik, ringeagtsytringer, value judgments) 286 4.3. Ytringer i»gråzonen«mellem beskyldninger og meningstilkendegivelser 288 5. Ytringsfrihed og tilskyndelse til vold 290 6. Ytringsfrihed og forhånelse af persongrupper 290 7. Ytringsfrihed og tavshedspligt (»whistleblowing«) 293 8. Mediernes uafhængighed og pluralisme 296 9. Mediernes ret til at beskytte deres kilder 298 10. Mediernes frihed til at formidle 300 11. Mediernes undersøgende og opsøgende arbejde 303 11.1. Aktindsigt 304 11.2. Mediereportager der krænker privatlivet 304 11.3. Journalisters brud på den almindelige lovgivning 310 12. Mediernes særlige pligter og ansvar 314 Kapitel 10 Retten til forsamlingsfrihed 317 1. Indledning 318 2. Hvad er en forsamling? 319 3. Forsamlingsfrihedens indhold 322 3.1. Hvem tilkommer forsamlingsfriheden? 323 3.2. Kun»ubevæbnede«/»fredelige«forsamlinger 323 3.3. Friheden til at arrangere og deltage i forsamlinger 324 4. Indgreb i forsamlingsfriheden 326 4.1. Generelt om indgrebsbetingelserne 326 4.2. Forbud mod eller opløsning af en forsamling 327 4.3. Begrænsninger med hensyn til forsamlingens sted og tidspunkt 329 4.4. Anholdelse og retsforfølgning af demonstranter 331 4.5. Indgreb rettet mod forsamlingens ytringer? 333 12
5. Pligten til at befordre og beskytte forsamlings friheden 335 5.1. Politibistand til trafikregulering m.v. 336 5.2. Politibeskyttelse imod mod-demonstrationer 336 Kapitel 11 Retten til foreningsfrihed 339 1. Indledning 340 2. Hvad er en forening? 342 3. Friheden til at danne og drive foreninger 343 3.1. Foreningsdannelsen 343 3.2. Foreningens virke 344 4. Forbud mod eller opløsning af foreninger 345 4.1. Grundlovens 78 345 4.2. EMRK artikel 11 349 5. Forbud mod eller opløsning af politiske partier 350 5.1. Grundlovens 78 350 5.2. EMRK artikel 11 352 6. Friheden til at melde sig ind i en forening 355 6.1. Grundlovens 78 356 6.2. EMRK artikel 11 356 7. Friheden til at stå uden for en forening 357 7.1. Grundlovens 78 357 7.2. EMRK artikel 11 358 Kapitel 12 Retten til ejendom 363 1. Indledning 364 2. Ejendomsretten i Grl 73 366 2.1. Begrebet»ejendom«366 2.2. Afståelse af ejendom (ekspropriation) 369 2.3. Betingelser for at foretage ekspropriation 379 2.4. Mindretalsgarantien vedrørende ekspropriationslove i Grl 73, stk. 2 382 3. Ejendomsretten i EMRK TP 1, artikel 1 382 3.1. Begrebet»ejendom«(»possessions«) 383 3.2. Indgreb i ejendomsretten 387 4. EMRK TP 1, artikel 1 s betydning ved siden af Grl 73 397 13
Kapitel 13 Retten til forsørgelse og andre sociale rettigheder 399 1. Indledning 399 2. Retten til forsørgelse, Grundlovens 75, stk. 2 400 2.1. En individuel rettighed 400 2.2. Kun hvis man ikke kan forsøge sig selv (og ikke skal forsørges af andre) 402 2.3. Forsørgelsens indhold og standard 407 2.4.»Mod at underkaste sig de forpligtelser, som loven herom påbyder«408 3. Andre sociale rettigheder 410 Kapitel 14 Retten til ikke at blive diskrimineret 413 1. Indledning 414 2. Grl 70: Forbud mod diskrimination på grund af trosbekendelse eller afstamning vedrørende»borgerlige og politiske rettigheder«416 3. EMRK artikel 14: Forbud mod enhver form for diskrimination inden for EMRKs»område«417 4. Hvornår foreligger der diskrimination? 419 4.1. Direkte diskrimination (begrundelsen) 420 4.2. Indirekte diskrimination (virkningen) 421 4.3. Kriterierne for diskrimination 422 5. De enkelte diskriminationsgrunde 424 5.1. Race, hudfarve og etnisk eller national oprindelse 424 5.2. Religion 426 5.3. Køn 428 5.4. Politisk anskuelse 429 5.5. Nationalitet 429 5.6. Seksuel orientering 431 5.7. Andre grunde 432 6. Positiv særbehandling forskelsbehandling for at sikre reel ligestilling 433 14
Kapitel 15 Retten til en retfærdig rettergang og til effektive retsmidler imod rettighedskrænkelser 435 1. Indledning 437 2. Retten til en retfærdig rettergang 438 2.1. Grundloven generel adgang til uafhængige domstole 439 2.2. EMRK Artikel 6 ret til retfærdig rettergang i straffesager og sager om»borgerlige rettigheder og forpligtelser«439 3. Reel adgang til domstolene 443 3.1. Grundloven 443 3.2. EMRK artikel 6 444 4. En uafhængig domstol 445 4.1. Grundlovens 64 446 4.2. EMRK artikel 6 448 5. En upartisk domstol 451 5.1. Grundlovens 64 451 5.2. EMRK artikel 6 451 6. Parternes ligestilling og adgang til kontradiktion 456 6.1. Adgang til sagens bevismateriale 458 6.2. Adgang til at afhøre og modafhøre vidner 459 7. Offentlig rettergang og dom 461 7.1. Grundlovens 65 462 7.2. EMRK artikel 6 462 8. Afgørelse inden for en rimelig frist 463 9. Adgang til effektive nationale retsmidler imod mulige rettighedskrænkelser 466 9.1. Grundloven 466 9.2. EMRK artikel 13 467 Generel litteratur 471 Domsregister 473 Stikordsregister 487 15