Strafferet og menneskeret

Transkript

1 Trine Baumbach Strafferet og menneskeret

2 Trine Baumbach Strafferet og menneskeret 1. udgave/1. oplag 2014 C Karnov Group Denmark A/S, København 2014 ISBN Forsideillustration: Zille Baumbach Omslag: Axel Surland, Ljungbyhed Sats og tryk: Zeuner Grafisk a/s, Odder Mekanisk, fotografisk eller anden gengivelse af denne bog eller dele af den er ikke tilladt ifølge gældende dansk lov om ophavsret. Alle rettigheder forbeholdes.

3 1. del Bærende hensyn, kriminalisering og fortolkning Kapitel 1 Introduktion Indledning Nærmere om forholdet mellem strafferetten og menneskeretten Nogle metodiske bemærkninger 21 Kapitel 2 Bærende hensyn i strafferetten Indledning Bærende værdier i Menneskerettighedskonventionen Præamblen Præamblens bærende værdi Den menneskelige værdighed som retligt værdikoncept Værdi eller rettighed? Frihed som bærende værdi Strafferettens normative grundprincip 50 Kapitel 3 Kriminalisering Indledning Straffeteorier Kriminelle handlinger Kriminaliseringer Indledning Hvad skal kriminaliseres? Afsluttende bemærkninger 71 Kapitel 4 Den strafferetlige fortolkning Indledning Den almindelige fortolkningslære Præciserende, indskrænkende og udvidende fortolkning Subjektiv og objektiv fortolkning samt teleologisk fortolkning Strafferetlige fortolkningsundtagelser til den almindelige fortolkningslære Begrænset udvidende fortolkning (fuldstændig lovanalogi) 78 5

4 3.2. Ændret skærpet fortolkning Materiel typicitet Særligt om fortolkningen af Menneskerettighedskonventionen Den konkrete prøvelse Afsluttende bemærkninger del Beskyttelsen af gerningspersonen Kapitel 5 De danske strafferetlige ansvarsbetingelser og legalitetsprincippet Indledning De strafferetlige ansvarsbetingelser Det strafferetlige legalitetsprincip Indholdet af straffelovens Lovbegrebet og spørgsmålet om»klarhed« Forhold Straf og andre retsfølger Straf Andre retsfølger af den strafbare handling Afsluttende bemærkninger 125 Kapitel 6 Det strafferetlige legalitetsprincip i Den Europæiske Menneskerettighedskonvention Indledning Indholdet af artikel Ret-begrebet Straffesagsbegrebet Strafbarhed Udvidende fortolkning Kvalitative krav til retsgrundlaget Strafbegrebet Tilbagevirkende kraft Straffelovgivning og straf med tilbagevirkende kraft Skærpet ændret fortolkning med tilbagevirkende kraft Lex mitior Artikel 7, stk Andre beskyttelsesmekanismer Ne bis in idem Afsluttende bemærkninger 171 6

5 Kapitel 7 Hensynet til gerningspersonens materielle menneskerettigheder Indledning Kriminalisering Retsanvendelsesniveauet De materielle menneskerettigheders betydning for anvendelsen af de enkelte delikter Retten til privatliv og familieliv Religionsfrihed mv Ytringsfrihed Afsluttende bemærkninger 231 Kapitel 8 Straffelovgivningen og ytringsfriheden Indledning Straffeloven Straffelovens kapitel 12 og Straffelovens kapitel Straffelovens kapitel Straffelovens kapitel Straffelovens kapitel Straffelovens kapitel Straffelovens kapitel Straffelovens kapitel Straffelovens kapitel Straffelovens kapitel Straffelovens kapitel Straffelovens kapitel Straffelovens kapitel Straffelovens kapitel Straffelovens kapitel Straffelovens kapitel Særlovgivningen Ordensbekendtgørelsen Racediskriminationsloven Retsplejeloven Fyrværkeriloven Våbenloven Lov om euforiserende stoffer Straffastsættelsen Afsluttende bemærkninger 342 7

6 3. del Beskyttelsen af ofret Kapitel 9 Statens positive forpligtelser af betydning for strafferetten Indledning Nærmere om statens positive forpligtelser Legislative positive forpligtelser Adækvat straffelovgivning Forsætligt drab Voldtægt og andre seksuelle krænkelser Accessoriske forbrydelser Slaveri og tvangsarbejde mv Frihedsberøvelse mv Vold og trusler mod vidner mv Fysiske og psykiske integritetskrænkelser Særligt om borgernes psykiske integritet deres renomme Afsluttende bemærkninger vedrørende forsætlige forbrydelser Amnesti og benådning Straffastsættelsen Uagtsomme forhold Afsluttede bemærkninger om statens legislative positive forpligtelser Præventive operationelle positive forpligtelser Statens pligt til at forhindre forbrydelser Nærmere om statens præventive operationelle positive forpligtelser Beskyttelse af personer, der generelt er truet Beskyttelse i relation til mindre alvorlige forbrydelser Generel beskyttelse af befolkningen mod farlige personer Særligt om prøveløsladelse Afsluttende bemærkninger om de præventive operationelle positive forpligtelser Processuelle positive forpligtelser Statens pligt til at reagere efterfølgende på skete krænkelser Mindre grove forhold Særligt om had-forbrydelser (diskriminatoriske forbrydelser) Uagtsomme alvorlige forhold og mistænkelige dødsfald Indholdet af efterforskningskravet Andre processuelle forpligtelser Afsluttende bemærkninger om statens processuelle positive forpligtelser Afsluttende bemærkninger om statens positive forpligtelser 422 8

7 Kapitel 10 Særligt om de objektive straffrihedsgrunde Indledning Nærmere om de objektive straffrihedsgrunde Nødværge Tanker om nødværgeinstituttet Nødret Statens positive forpligtelsers betydning for de objektive straffrihedsgrunde Nødværge Afdødes ret til beskyttelse Tiltaltes ret til beskyttelse Nødret Faderens ret til beskyttelse Tiltaltes og barnets ret til beskyttelse Afsluttende bemærkninger 465 Kapitel 11 Statens fysiske magtanvendelse og pligterne i anledning heraf Indledning Retten til livet Lovlig (dødbringende) magtanvendelse Absolut nødvendighed Præventive operationelle positive forpligtelser Planlægning af politiaktioner Processuelle positive forpligtelser i anledning af begivenheder, hvor myndighederne har anvendt dødbringende magt Borgere, der dør mens de er i myndighedernes varetægt Retten til ikke at blive udsat for tortur, umenneskelig eller nedværdigende behandling eller straf Præventive operationelle positive forpligtelser planlægning af politiaktioner Processuelle positive forpligtelser i anledning af påstået krænkelse af artikel Den danske straffelovs regler om tortur Danske regler om politiets magtanvendelse Nødvendigt og forsvarligt Forholdet til Menneskerettighedskonventionen Andre processuelle positive forpligtelser Afsluttende bemærkninger 502 9

8 4. del Tværgående og krydsende menneskerettigheder Kapitel 12 Kønsdiskrimination i strafferetten Indledning Diskriminationsfiguren Diskriminationsbegrebet Særligt om vold mod kvinder som en form for diskrimination Menneskerettighedsdomstolens prøvelse Kriminalisering Retsanvendelsen Ansvar Fortolkning til skade for gerningspersoner, der tilhører en bestemt gruppe Fortolkning til skade for en bestemt gruppe ofre Straffastsættelsen Fastsættelse af hårdere straf for bestemte grupper af gerningspersoner Fastsættelse af lavere straf ved forbrydelser, hvor bestemte grupper er ofre Fastsættelse af lavere straf for bestemte grupper af gerningspersoner Fastsættelse af højere straf, hvor bestemte grupper er ofre Andre forpligtelser Afsluttende bemærkninger 542 Kapitel 13 Krydsende menneskerettigheder Indledning Ytringsfrihed Prøvelseskonceptet i relation til»andres gode navn og rygte« Straffelovens 266 b og Nærmere om racismebestemmelsen Nærmere om injuriebestemmelsen De krydsende menneskerettigheder Afvejningsprincip Afslutning 593 Litteratur 600 Domme og andre afgørelser 616 Stikordsregister