VESTRE LANDSRET DOM afsagt den 29. marts 2017 Sag BS-176/2016-VLR (3. afdeling) Peder Michael Bæk (advokat Trine Høgedal) mod Skive Kommune (advokat Jørgen Vinding) Retten i Viborg har den 10. februar 2016 afsagt dom i 1. instans (sag BS 1-908/2014). Landsdommerne Rikke Foersom, Chris Olesen og Lisbeth Kjærgaard (kst.) har deltaget i ankesagens afgørelse. Påstande Appellanten, Peder Michael Bæk, har nedlagt følgende påstande: Principalt Peder Michael Bæk har gentaget sin principale påstand for byretten om, at Skive Kommune skal anerkende, at bortvisningen af ham i april 2014 var uberettiget. Peder Michael Bæk har for landsretten nedlagt påstand om, at Skive Kommune skal betale 42.412,74 kr. med tillæg af procesrente fra den 23. april 2014.
2 Subsidiært Peder Michael Bæk har for landsretten nedlagt påstand om, at Skive Kommune skal betale 14.850,01 kr. med tillæg af procesrente fra den 23. april 2014. Indstævnte, Skive Kommune, har over for den af Peder Michael Bæk nedlagte principale påstand påstået dommen stadfæstet. Skive Kommune har over for den af Peder Michael Bæk nedlagte subsidiære påstand påstået frifindelse. Beløbet i Peder Michael Bæks principale påstand fremkommer således: Løn i opsigelsesperioden: 4. april 30. april 2014 17.518,17 kr. 1. maj 31. maj 2014 19.378,51 kr. Løn i alt 36.896,68 kr. Med tillæg af: Feriegodtgørelse 12,5 % heraf Særlig feriegodtgørelse 2,45 % heraf I alt 4.612,09 kr. 903,97 kr. 42.412,74 kr. Peder Michael Bæks subsidiære påstand fremkommer således: Manglende løn fra den 4. april til den 23. april 2014 19.378 kr./30 dage x 20 dage 12.918,67 kr. Med tillæg af: Feriegodtgørelse 12,5 % heraf Særlig feriegodtgørelse 2,45 % heraf Manglende løn i alt 1.614,83 kr. 316,51 kr. 14.850,01 kr. Forklaringer Peder Michael Bæk har supplerende forklaret, at han på Bomi arbejdede i en produktion, hvor de bl.a. pakkede legetøj og samlede rengøringsredskaber. Finn Nielsen var med som bisidder til den tjenstlige samtale den 12. marts 2014. Gert Ringgaard var med til samtalen den 31. marts og den 3. april 2014. Samtalen den 31. marts 2014 varede kun nogle få minutter, inden den blev udsat med henblik på, at Pia Jensen kunne undersøge nærmere, om hun med hjemmel i ledelsesretten kunne forbyde ham at optage samtalen.
3 Han fik ikke inden mødet den 3. april 2014 at vide, hvad HR-afdelingen i Skive Kommune havde udtalt om adgangen til at optage samtalen. Han hørte dog gentagne gange Pia Jensen sige, at hun ifølge ledelsesretten kunne bestemme, at han ikke måtte optage samtalen. I samtalen den 3. april udtalte Pia Jensen, at han blev bortvist med øjeblikkelig virkning. Han har derfor ikke opfattet sig som blot hjemsendt. Han fik ikke at vide, at han blev hjemsendt med henblik på bortvisning. Bortvisningen kom som et hammerslag. Han er sikker på, at han ikke fik at vide, at det ville blive opfattet som lydighedsnægtelse, hvis han ikke ville deltage i samtalen uden at lydoptage den, og at det ville få ansættelsesmæssige konsekvenser. Han ville have anmodet om en pause, så han kunne tale med Gert Ringgaard, hvis han havde fået det at vide. Han ville så have insisteret på, at der blev udarbejdet et ordret referat af samtalen. Grunden til, at han ville optage samtalen, var, at referatet fra mødet den 12. marts 2014 var ensidigt. Referatet gengav slet ikke alt det, som han havde sagt i mødet. Hvis han optog samtalen, ville han kunne høre samtalen igen. Det kan være svært at få alt med, hvis der er flere, der taler på et møde. Han havde ingen intentioner om at benytte optagelsen til andet end eget brug. Hans forventning til samtalen den 3. april 2014 var, at den skulle handle om afholdelse af pauser og hans benyttelse af mobiltelefon. Han opfattede ikke samtalen som en tjenstlig samtale. Samtalen var heller ikke betegnet som en tjenstlig samtale i indkaldelsen. Han er medlem af 3F, og Gert Ringgaard er lokalformand for 3F i Skive. På mødet den 31. marts 2014 sagde Pia Jensen, at hun ville benytte sin ledelsesret til at forbyde ham at optage samtalen. Han var imidlertid uenig i, at hun kunne benytte ledelsesretten sådan. Han kan ikke forstå, at Gert Ringgaard har forklaret, at Pia Jensen i samtalen den 3. april 2014 sagde, at det ville blive betragtet som lydighedsnægtelse, hvis han ikke lagde sin telefon uden for lokalet. Gert Ringgaard havde inden sin forklaring i byretten givet udtryk for, at han ikke kunne huske, hvad der var sket i samtalen. Han havde læst i mødeindkaldelsen af 26. marts 2014, at det i samtalen skulle drøftes, hvilke konsekvenser emnerne for samtalen skulle have for hans ansættelsesforhold. Han havde imidlertid ikke forestillet sig, at samtalen kunne ende med en bortvisning. Han har ikke efter bortvisningen tilkendegivet over for Skive Kommune, at han alligevel gerne ville deltage i en samtale uden at lydoptage den. Han var repræsenteret af sin faglige organisation og er aldrig tidligere blevet bortvist. Anbringender
4 Parterne har i det væsentlige gentaget deres anbringender for byretten. Peder Michael Bæk har yderligere anført, at anken alene relaterer sig til spørgsmålet, om bortvisningen var berettiget. Til støtte for den subsidiære påstand, der er nedlagt for landsretten, har han gjort gældende, at der først skete bortvisning ved brev af 23. april 2014. Skive Kommune har heroverfor anført, at der i den foreliggende situation kunne ske bortvisning med virkning fra den 3. april 2014. Landsrettens begrundelse og resultat Peder Michael Bæk deltog den 12. marts 2014 i en tjenstlig samtale i anledning af, at han ved e-mail af 28. februar 2014 havde rettet henvendelse til Bomis samarbejdspartner, Dantoy. I mailen, der var vedhæftet en tegning, havde han antydet, at Dantoy ved at samarbejde med Bomi handlede imod deres etiske ideologi, bl.a. ved at acceptere underbetaling af de ansatte. På baggrund af Peder Michael Bæks efterfølgende opslag på hjemmesiden www.behandlosordenligt.dk indkaldte Bomi ham på ny til en samtale, som skulle finde sted den 31. marts 2014. Det fremgår af indkaldelsen, at mødet angik en samtale og en høring efter forvaltningslovens 19. Det fremgår videre bl.a., at formålet med samtalen var en drøftelse af, om Peder Michael Bæk havde forstået budskabet med den tjenstlige samtale, der var blevet afholdt den 12. marts 2014. I indkaldelsen præciserede Bomi, at der er forskel på ytringsfrihed og loyalitet, og at Bomi havde en forventning om, at Peder Michael Bæk udviste loyalitet over for Bomi, så længe ansættelsesforholdet bestod. Det fremgår også, at det ved samtalen skulle drøftes, hvilke konsekvenser opslaget og nogle andre forhold skulle have for hans ansættelsesforhold. Det fremgår afslutningsvis af indkaldelsen, at Peder Michael Bæk var velkommen til at invitere en bisidder med. Henset til baggrunden for mødet og det angivne formål finder landsretten, at Peder Michael Bæk som led i ansættelsen hos Bomi havde pligt til at medvirke til samtalen. Ved samtalen den 31. marts 2014 mødte Peder Michael Bæk med afdelingsformand i 3F Gert Ringgaard. Peder Michael Bæk oplyste ved samtalens begyndelse, at han ønskede at lydoptage samtalen med sin mobiltelefon. Dette blev afvist af centerleder Pia Jensen, der efter i en pause at have rådført sig med Skive Kommunes HR-afdeling fastholdt, at hun ikke
5 kunne acceptere, at samtalen blev lydoptaget. Da Peder Michael Bæk fastholdt sit ønske, blev samtalen herefter udsat til den 3. april 2014. Efter Pia Jensens forklaring lægger landsretten til grund, at hun inden samtalen den 3. april 2014 orienterede Peder Michael Bæk og Gert Ringgaard om, at hun fastholdt, at Peder Michael Bæk ikke måtte optage samtalen. Landsretten lægger videre efter Pia Jensens forklaring til grund, at hun i samtalen den 3. april 2014, hvor Peder Michael Bæk og Gert Ringgaard deltog, fastholdt, at han ikke måtte optage samtalen, og at hun tilbød, at de i stedet kunne udfærdige referatet i mødet. Landsretten lægger efter Pia Jensens og Gert Ringgaards forklaringer til grund, at Pia Jensen den 3. april 2014 bad Peder Michael Bæk om at lægge sin telefon uden for mødelokalet, og at hun, da Peder Michael Bæk nægtede, oplyste, at hun opfattede dette som lydighedsnægtelse, og at det ville få ansættelsesmæssige konsekvenser. Endelig lægger landsretten efter Pia Jensens forklaring, der støttes af notatet om samtalen og den efterfølgende skriftlige høring, til grund, at hun, da Peder Michael Bæk fastholdt, at han ville lydoptage samtalen, oplyste, at hun ville indstille ham til bortvisning, og at han ville få et høringsbrev fra kommunens HR-afdeling. Peder Michael Bæk fik herefter at vide, at hans løn blev stoppet samme dag, og at han skulle forlade virksomheden. Af de grunde, der er anført af byretten, tiltræder landsretten, at der ikke er grundlag for at tilsidesætte Bomis beslutning om, at Peder Michael Bæk ikke måtte lydoptage samtalen. Ved på den skete måde at have afvist at medvirke til samtalen har Peder Michael Bæk udvist lydighedsnægtelse. Landsretten tiltræder, at den herved skete misligholdelse af ansættelsesforholdet under de foreliggende omstændigheder var væsentlig, og at det således var berettiget at bortvise Peder Michael Bæk. Spørgsmålet er herefter, om Peder Michael Bæk har krav på løn i perioden fra den 4. april til den 23. april 2014, hvor Skive Kommune ophævede ansættelsesforholdet. Ved bedømmelsen heraf må indgå, at Peder Michael Bæk den 3. april 2014, inden han fik at vide, at hans løn blev stoppet samme dag, og at han skulle forlade virksomheden, var blevet orienteret om, at han ville blive indstillet til bortvisning, og at han ville få et høringsbrev fra kommunens HR-afdeling. Det må endvidere indgå, at der ikke under høringen, der var en følge af de forvaltningsretlige regler, fremkom nye oplysninger vedrørende
6 bortvisningsgrundlaget. Peder Michael Bæk mødte ikke på arbejde efter den 3. april 2014, og han tilkendegav på intet tidspunkt, at han ønskede at gennemføre samtalen uden at lydoptage den. Under disse omstændigheder er der ikke grundlag for at tage Peder Michael Bæks subsidiære påstand til følge. Landsretten stadfæster derfor byrettens dom. Efter sagens udfald skal Peder Michael Bæk i sagsomkostninger for landsretten betale 20.000 kr. til Skive Kommune. Beløbet, der er inklusive moms, er til dækning af udgifter til advokatbistand. Ud over sagens værdi er der ved fastsættelsen af beløbet taget hensyn til sagens omfang og forløb samt hovedforhandlingens varighed. Byrettens dom stadfæstes. THI KENDES FOR RET: I sagsomkostninger for landsretten skal Peder Michael Bæk inden 14 dage betale 20.000 kr. til Skive Kommune. Beløbet forrentes efter rentelovens 8 a.
Publiceret til portalen d. 29-03-2017 kl. 11:11 Modtagere: Indstævnte Skive kommune, Advokat (L) Trine Høgedal Nielsen, Advokat (H) Jørgen Vinding, Appellant Peder Michael Bæk