Afgørelsen offentliggøres i anonymiseret form Den 2. februar 2001 J.nr JDA. AFGØRELSE (varmeforsyning)

Transkript

1 ENERGIKLAGENÆVNET Frederiksborggade 15, 1360 København K Tlf.: Fax: ekn@ekn.dk Afgørelsen offentliggøres i anonymiseret form Den 2. februar 2001 J.nr JDA AFGØRELSE (varmeforsyning) Klage fra over afgørelse af 22. juni 1999 fra om opkrævning af godtgørelse i forbindelse med udtræden af Lading-Fajstrup Varmeforsyning A.m.b.a. [...] Gas- og varmeprisudvalget Sagen er indbragt for Energiklagenævnet ved brev af 11. januar 2000, via Konkurrenceankenævnet, fra advokatfirmaet Niels Søndergaard, der ved brev af 2. juli 1999 på vegne af [...] har klaget over Gas- og varmeprisudvalgets afgørelse af 22. juni 1999, hvorefter nævnte fjernvarmeforbrugere ved udtræden af varmeforsyningsselskabet er blevet opkrævet en udtrædelsesgodtgørelse, der udgør en forholdsmæssig andel af varmeforsyningsselskabets gæld på udtrædelsestidspunktet. I nævnets behandling af sagen har deltaget nævnsformand, cand.jur. Jørgen Nørgaard; næstformand, professor, cand.polit. Christen Sørensen; professor, dr.jur. Jens Fejø; direktør H.C. Mortensen og direktør Niels Jørgen Ravn Sørensen. Gas- og varmeprisudvalget har udarbejdet en redegørelse til sagen af 2. august 1999, som har været forelagt sagens parter. Energitilsynet har med e-post af 7. december 2000 fremsendt yderligere oplysning til sagen, som er kommenteret af sagens parter. Det bemærkes, at Energitilsynet pr har erstattet Gas- og varmeprisudvalget ifølge lov nr. 379 af 2. juni 1999 om ændring af lov om varmeforsyning. Gas- og varmeprisudvalgets afgørelse Den påklagede afgørelse fra Gas- og varmeprisudvalget af 22. juni 1999 er således: Med brev af 7. april 1999 har advokat Vibeke Asmin Hansen, Viborg på vegne Lading-Fajstrup Varmeforsyning A.m.b.a. rettet henvendelse til Gas- og Varmeprisudvalget vedrørende en anmodning fra [...], der er forbrugere under selskabet, om udmeldelse af dette. Den udtalelse dateret 22. april 1999 med bilag, som De har afgivet på forbrugernes vegne, er tilsendt advokat Vibeke Asmin Hansen i kopi.

2 2 Af henvendelse af 7. april 1999 med bilag fremgår blandt andet: at varmeværket blev etableret i 1995 som et barmarksprojekt. at værkets kapacitet langt fra er udnyttet på nuværende tidspunkt at varmeproduktionsanlægget ejes af gartneriet Rosa at transmissionssystemet ejes af andelsselskabet at forbrugerne den 11. maj 1998 har opsagt leveringsforholdet til udtræden af selskabet den 31. december at selskabet i forbindelse med udmeldelsen i henhold til 5 i selskabets vedtægter har stillet krav om betaling af en udmeldelsesgodtgørelse på ca kr. og at der dags dato er tilsluttet 149 forbrugere til ledningsnettet. Af udtalelsen af 22. april 1999 fremgår blandt andet: at der den 1. maj 1998 var tilsluttet 142 forbrugere til ledningsnettet og at der ifølge Bemærkninger til budget for 1998/99, der af selskabet i forbindelse med prisanmeldelse er anmeldt til udvalgets register den 14. oktober 1998, er kommet flere brugere med. I breve af 3. og 14. juni 1999 og under senere telefonisk samtale har advokat Vibeke Asmin Hansen oplyst, at der ikke i medfør af varmeforsyningslovens 11 og 12 af kommunen er pålagt ejendommene inden for forsyningsområdet tilslutningspligt. Selskabets vedtægter, vedtaget på stiftende generalforsamling den 26. juni 1995, er indsendt hertil i forbindelse med afgivelse af udtalelsen af 22. april Man skal herefter anføre følgende: Det findes ikke urimeligt i medfør af varmeforsyningsloven, at der i forbindelse med forbrugernes udtræden opkræves en egentlig godtgørelse. Selskabet vil endvidere være berettiget til at opkræve betaling for de omkostninger, der er forbundet med den faktiske afbrydelse. Gas- og varmeprisudvalget administrerer varmeforsyningslovens kapitel 4, der vedrører priser og leveringsbetingelser, og udvalget har beføjelse til at gribe ind mod priser eller betingelser for gas- eller varmeleverancer, som findes urimelige eller i strid med de gældende regler for prisberegning. Udvalget kan ligeledes gribe ind, hvis priser eller andre betingelser må antages at ville medføre en i samfundsmæssig henseende uøkonomisk anvendelse af energi. Udvalget kan, hvis forhandlinger ikke giver resultat, give påbud om ændring af priser eller betingelser. Spørgsmålet om en forbrugers adgang til at udtræde af et varmeforsyningsselskab med den virkning, at der ikke løbende skal betales afgifter til selskabet, har flere gange været behandlet af udvalget. Det er udvalgets holdning, at en forbruger må have adgang til uanset indholdet af en eventuel tidligere indgået aftale med rimeligt varsel at opsige og udtræde af leveringsforholdet. Efter en konkret bedømmelse må selskabet som udgangspunkt være berettiget til hos den forbruger, der ikke længere ønsker at aftage varme fra selskabet, at opkræve betaling af en egentlig udtrædelsesgodtgørelse. Udgangspunktet for betalingsfastlæggelsen kan ikke være, om anlægsinvesteringerne direkte kan henføres til den pågældende ejendom. Dette må på forhånd anses for en umulig opgave, idet en lang række anlægsudgifter må anses for fælles for samtlige aftagere.

3 3 Højesteret har den 2. april 1987 afsagt dom, ifølge Højesteret i en konkret sag ikke fandt grundlag for at tilsidesætte den vurdering som Gas- og varmeprisudvalget og Monopolankenævnet (nu Konkurrenceankenævnet) havde foretaget, hvorefter såvel pligten til at aftage en ejendoms samlede forbrug af varme fra værket, som en aftage- og medlemspligt var urimelig, dog at udtræden af værket kunne betinges af betaling af en godtgørelse til værket. Dommen indeholdt ikke nærmere oplysninger om hvilke betingelser, der kan opstilles for betaling af en godtgørelse eller godtgørelsens størrelse. Efter udvalgets opfattelse må godtgørelsen som udgangspunkt dække den udtrædendes forholdsmæssige andel af selskabets gæld på udtrædelsestidspunktet, således at der ikke påføres de forbrugere, der fortsat aftager varme fra værket en økonomisk byrde. På den anden side vil det dog, i medfør af varmeforsyningsloven, være urimeligt, om der i tilfælde af udtræden opkræves en egentlig udtrædelsesgodtgørelse, såfremt der finder en løbende udbygning af værket sted og værket må anses for at være økonomisk veldrevet. Af selskabets årsregnskab for 1997/98, modtaget i udvalgets register den 14. oktober 1998, fremgår at omsætningen på kr har givet et resultat på kr før afskrivninger og renter. Årets resultat angives til kr Den samlede aktivmasse pr. 30. juni 1998 andrager kr og gælden på samme dato kr Af selskabets beretning fremgår at levering af fjernvarme er påbegyndt i efteråret 1996, samt at varmetabet har været på ca. 46%. Selskabet, der, som anført, er nyetableret i 1996, må betragtes som en relativt lille forsyningsvirksomhed med de for tiden tilsluttede 149 forbrugere, og værkets økonomi må af samme grund anses for følsom overfor enhver nedskæring i kundeunderlaget. Hertil kommer at den anmeldte varmepris på 169 kr. pr. GJ absolut må anses for at ligge i den øvre ende sammenlignet med de gennemsnitlige varmepriser, og varmetabet må ligeledes anses for at være i overkanten af det rimelige. Det understreges, at der ikke ved nærværende afgørelse er taget stilling til beregningen af størrelsen af udtrædelsesgodtgørelsen, der er oplyst til ca. kr Såfremt selskabet tillige havde været ejer af produktionsanlægget, og ikke kun transmissionsanlægget, ville godtgørelseskravet alt andet lige have været større. Klagen Af Advokatfirmaet Niels Søndergaards klage af 2. juli 1999 fremgår følgende: På vegne [...], der er forbrugere under selskabet Lading-Fajstrup Varmeforsyning A.m.b.a., skal jeg herved påklage en afgørelse, som er truffet af Konkurrencestyrelsen den 22. om, at Varmeforsyningsselskabet kan kræve en godtgørelse ved mine klienters udtræden af selskabet. I overensstemmelse med vedtægterne har mine klienter intet at indvende mod at skulle betale omkostninger ved en faktiske afbrydelse. Til gengæld kan man med henvisning til samme vedtægter ikke acceptere at skulle betale nogen godtgørelse til selskabet ved udtræden, og jeg henviser til min skrivelse af med bilag til Gas- og Varmeprisudvalget.

4 4.. Som begrundelse for at jeg mener, at mine klienter ikke er forpligtet til at betale noget beløb til selskabet ved udtræden, henvises til vedtægternes 5.2. Det fremgår heraf, at hvis det ikke er muligt at overdrage den ledigblevne kapacitet til nye forbrugere, kan endvidere opkræves: e. andel af anlægget og renovationsudgifter Da der ved projektets start var 140 forbrugere tilsluttet, og da der nu er 149 tilsluttet, har det således været muligt at overdrage den ledigblevne kapacitet til nye forbrugere. At denne bestemmelse i vedtægterne, jfr. udtalelse fra Danske Fjernvarmeværkers Forening af skulle være baseret på et fuldt udbygget fjernvarmenet et fjernvarmenet der har opnået den tilslutning, der lå til grund for projektering af anlægget, fremgår intet steds af vedtægterne eller af det materiale, som i øvrigt er udleveret til forbrugerne, og må derfor afvises som begrundelse for, at der skal ske en sådan betaling ved udtræden. I øvrigt vedlægger jeg forside og del af brochure udarbejdet ved projektets start. Heraf fremgår, at der alene hæftes med kr. 100,00, som udgør indskuddet. Det fremgår af Gas- og Varmeprisudvalgets afgørelse, side 3, at det vil være urimeligt, om der i tilfælde af udtræden opkræves en egentlig udtrædelsesgodtgørelse, såfremt der finder en løbende udbygning af værket sted, og værket må anses for at være økonomisk veldrevet." Det fremgår, at værket giver overskud, og at der sker en løbende udbygning. Det bemærkes i den forbindelse, at der er sket en udstykning på Møllebakken med 6 grunde i Alle disse grunde er solgt. Endvidere er der foretaget en ny udstykning af 8 grunde, hvoraf de 2 er solgt og 3 yderligere er reserveret. Alle disse 14 grunde er pålagt at aftage varme fra værket. Tilslutningspligt tinglyses på ejendommene løbende, som de bliver solgt. Det anførte om udstykning er d.d. pr. telefon oplyst af Hammel Kommune, der endvidere oplyser, at der er en ny lokalplan undervejs med yderligere udstykning af grunde med tilslutningspligt, men at dette projekt fortsat er på tegnebrættet. Der foregår altså en løbende udbygning. Såfremt mine klienter ikke måtte få medhold i, at de ikke er forpligtet til at betale et beløb til selskabet ved udtræden, skal jeg for god ordens skyld gøre opmærksom på, at mine klienter ikke kan anerkende beregningen af udtrædelsesgodtgørelsen, jfr. vedlagte skrivelse af 13. juni 1998 fra Varmeforsyningsselskabet til mine klienter, og jeg henviser i øvrigt til min skrivelse af 22. april Derudover fremgår det, af advokatens brev af 22. april 1999 til Gas- og varmeprisudvalget, at [...] har udmeldt sig af værket den 11. maj 1998, hvorefter udtræden, under hensyn til det fastsatte varsel på 18 måneder, vil kunne ske den 31. december Sagens baggrund Lading-Fajstrup Varmeforsyningsselskab blev stiftet 26. juni 1995, og idriftsat i efteråret Vedtægterne for selskabet indeholder i 5 følgende bestemmelser om udtrædelse: 5.1. Udtrædelse af selskabet kan finde sted med 18 måneders skriftlig varsel til et regnskabsårs udløb. Udtrædelse er dog til enhver tid begrænset af lovgivningen og offentlige myndigheders beslutninger På udtrædelsestidspunktet forpligter andelshaveren sig til at betale: a. Afgifter i henhold til årsopgørelse. b. Eventuelt skyldige afgifter.

5 5 c. Et beløb til dækning af udgifter ved afbrydelse af stikledningen ved fordelingsledningen, nedtagning af måler og andet tilhørende selskabet. d. Selskabets omkostninger ved eventuel fjernelse af de selskabet tilhørende ledninger på den udtrædendes ejendom i det omfang sådanne ledninger alene vedrører den udtrædendes varmeforsyning. Hvis det ikke er muligt at overdrage den ledigblevne kapacitet til nye forbrugere, kan endvidere opkræves: e. Andel af anlæg og renoveringsudgifter, der er godkendt af generalforsamlingen tidligere end 2- årsdagen for udtrædelsestidspunktet, og hvorpå selskabet foretager afskrivninger. Beløbet regnes som den udtrædendes andel af selskabets samlede anlægsudgifter på opsigelsestidspunktet med fradrag af de afskrivninger, der har været indregnet i priserne. Den udtrædendes andel af selskabets ovennævnte anlægsudgifter med fradrag af foretagne afskrivninger beregnes på grundlag af den udtrædende andelshavers andel af selskabets samlede registrerede tilslutningsværdi (afgiftspligtigt areal, rumfang, hedeflade etc.) i regnskabsåret inden opsigelsen. [...] opsagde ved brev af 11. maj 1998 til Lading-Fajstrup Varmeforsyning A.m.b.a. kontrakten om fjernvarmeforsyning fra varmeforsyningen. Det understreges i brevet, at med 18 måneders opsigelse, er aftalen ophørt med nedtagelse af fjernvarmeunit den 31. december Lading-Fajstrup Varmeforsyningsselskab A.m.b.a. bekræfter ved brev af 13. juni 1998 til [...] modtagelsen af opsigelsen af kontrakten med varmeforsyningsselskabet om forsyning med fjernvarme til ejendommen [...] frem til år Varmeforsyningsselskabet gør samtidig opmærksom på, at selskabets kunder hæfter for værkets gæld, hvilket er opgjort til 8.2 mio. kr. i forhold til 140 kunder, således at en udtrædelsesgodtgørelse vil beløbe sig til kr. pr. kunde. Advokatfirmaet Niels Søndergaard klagede ved brev af 7. april 1999 på vegne [...] til Gas- og Varmeprisudvalget over den fastsatte udtrædelsesgodtgørelse. Gas- og varmeprisudvalgets redegørelse Følgende fremgår af udvalgets redegørelse: I medfør af varmeforsyningslovens 20 kan der i varmepriserne alene indregnes nødvendige omkostninger til brændsel, lønninger og andre driftsomkostninger, administration og salg samt forrentning af fremmedkapital og underskud fra tidligere perioder opstået i forbindelse med etablering og væsentlig udbygning af forsyningssystemerne. Endvidere kan der i priserne indregnes driftsmæssige afskrivninger samt henlæggelser til nyinvesteringer og forrentning af indskudskapital. Prisfastsættelsen skal ske på grundlag af årlige budgetter, hvor der sigtes mod, at der over perioden finder dækning sted af de nødvendige omkostninger og alene disse omkostninger, og der skal således ikke sigtes mod at opnå et overskud, idet alene nødvendige omkostninger, som anført, kan indregnes i priserne.

6 6 Et eventuelt regnskabsmæssigt underskud eller overskud kan overføres til det følgende år. Et eventuelt overskud kan også anvendes til nedsættelse af priserne for det forløbne år, men et konstateret faktisk overskud er ikke udtryk for, at værket er økonomisk veldrevet. Selskabet har til ikrafttræden den 1. juni 1998 anmeldt en gennemsnitspris på 169 kr. pr. GJ. Den af Gas- og varmeprisudvalget udarbejdede statistik for 1998 viser, at den gennemsnitlige pris for Jylland ligger på 102 kr. pr. GJ og for hele landet på 107 kr. I beretningen til selskabets regnskab for 1997/98 er anført at varmetabet har været på 46,2%. Det gennemsnitlige nettab på landsbasis ligger endvidere ifølge ovennævnte statistik, udarbejdet af udvalget, på mellem 20-28%. Det må fastholdes, at det i den aktuelle situation findes urimeligt, såfremt de nævnte forbrugere ikke betaler en egentlig godtgørelse i forbindelse med udtræden af selskabet. Supplerende oplysninger Som svar på en forespørgsel fra nævnets sekretariat har Energitilsynet den 7. december 2000 oplyst: Selskabet har ikke selvstændigt til tilsynets offentlig tilgængelige register anmeldt vedtægter, men vedtægter, vedtaget på selskabets generalforsamling den 26. juni 1995, er modtaget i Energitilsynet den 23. april 1999, som bilag til brev af 22. april 1999 fra advokat Kirsten Skodborg, Advokatfirmaet Niels Søndergaard, Hinnerup. Denne fremsendelse af vedtægter betragtes som anmeldelse i lovens forstand. Nævnte vedtægter indeholder i 5 regler om udtrædelsesvilkår. Nævnet har forelagt denne oplysning for sagens parter. Advokat Vibeke Asmin Hansen har herefter i brev af 8. januar 2001 bemærket: "De for Lading-Fajstrup Varmeforsyningsselskab A.m.b.A. gældende vedtægter er standardvedtægten for DFF, der er udarbejdet i samarbejde med Energitilsynet, og må således som generelle bestemmelser betragtes som anmeldt af DFF. Der er ikke vedtaget nogen individuelle bestemmelser, som skulle give grundlag for anmeldelse. Uanset om Energiklagenævnet måtte nå frem til, at anmeldelse alligevel er påkrævet, indebærer varmeforsyningslovens 21, stk. 4, ikke at forbrugeren kan fritages for betaling, hvilket bl.a. er udtalt af ankenævnet i en afgørelse, der er trykt i Energiafg. 1991, side 64." Advokat Kirsten Skodborg har i brev af 9. januar 2001 anført: "I fortsættelse af tidligere korrespondance skal jeg i henhold til korrespondance mellem Energitilsynet og Energiklagenævnet bemærke, at da vedtægterne ikke er anmeldt til Gas- og Varmetilsynet bør udgiften i forbindelse med udtrædelse, jfr. vedtægternes 5, ej heller efterprøves.

7 7 Som det fremgår af sagen, er [...] indstillet på at betale et beløb til dækning af de faktiske udgifter ved afbrydelse af stikledningen, men såfremt Energiklagenævnet ikke lægger til grund, at den tiloversblevne kapacitet er overdraget til nye forbrugere, kan 5, litra e ikke finde anvendelse, jf. ovenfor." Lovgivning Varmeforsyningsloven indeholdt på afgørelsestidspunktet følgende prisbestemmelser: 21. Priser og andre betingelser for de af 20 omfattede leverancer skal med angivelse af grundlaget for prisfastsættelsen anmeldes til et af energiministeren nedsat udvalg (Gas- og Varmeprisudvalget). Efter regler fastsat af udvalget... Stk. 4. Priser og andre betingelser, der ikke er anmeldt som foreskrevet efter stk. 1, er ugyldige. Stk. 5. Finder udvalget, at priser eller andre betingelser er urimelige eller i strid med bestemmelserne i 20, giver udvalget, såfremt forholdet ikke gennem forhandling kan bringes til ophør, pålæg om ændring af priser eller betingelser... Stk. 8. Bestemmelserne i stk. 1-6 finder tilsvarende anvendelse for vedtægtsbestemmelser i forbrugerejede forsyningsvirksomheder. Nærmere regler om anmeldelse af priser og andre betingelser blev fastsat i Gas- og Varmeprisudvalgets bekendtgørelse nr. 610 af 27. august Energiklagenævnets bemærkninger De bestemmelser om udtrædelsesvilkår, der er indeholdt i 5 i vedtægterne for Lading-Fajstrup Varmeforsyningsselskab, var omfattet af kravet om anmeldelse i varmeforsyningslovens 21, stk. 1 og 8, da kravet om udtrædelsesgodtgørelse blev fremsat over for [...]. Bestemmelserne indeholder ikke en klar forpligtelse, men en betinget forpligtelse for andelshaver i forbindelse med udtræden. Konkurrenceankenævnets kendelse af 13. juni 1991 vedrørende Svendborg Kommune, som advokat Vibeke Asmin Hansen på vegne af varmeforsyningsselskabet henviser til, vedrørte en situation, hvor der forelå spørgsmål om betaling for ydelser, som faktisk var modtaget. Da lovkravet om anmeldelse ikke var opfyldt, da kravet om udtrædelsesgodtgørelse blev fremsat, finder nævnet, at dette under de foreliggende omstændigheder, er ugyldigt, jf. varmeforsyningslovens 21, stk. 4.

8 8 Energiklagenævnets afgørelse Gas- og varmeprisudvalgets afgørelse af 22. juni 1999 ophæves. Energiklagenævnets afgørelse kan ikke påklages til anden administrativ myndighed. P.N.V. Jørgen Nørgaard Formand /Joy Hougaard R. Dam