OPP-kontrakt (aftale om brugsret) 11. januar 2011

Transkript

1 Torben Brøgger Partner LLM T J.nr TB/FKR/KKP OPP-kontrakt (aftale om brugsret) mellem Randers Kommune og [ ] vedrørende projektering, opførelse, finansiering, ejerskab til og drift af nyt svømmebad i Randers med tilhørende faciliteter Holst, Advokater Hans Broges Gade 2 DK-8100 Århus C T, F, holst-law.com

2 Indholdsfortegnelse Bilagsfortegnelse...4 Parterne...5 Kapitel 1 Aftalens baggrund, formål, vilkår ydelser og definitioner Baggrund og formål Definitioner Ikrafttræden Aftalevilkår Ydelserne Kapitel 2 - Byggefasen samt ibrugtagning Ansvar i Byggefasen Ibrugtagningstidspunktet og Gennemgang ved ibrugtagning Forsinkelse i Byggefasen Forsikringer i Byggefasen Kapitel 3 - Driftsfasen OPP-leverandørens ansvar og risiko i Driftsfasen Driftsfasens længde Parternes samarbejde i Driftsfasen Randers Kommunes Brugsret i Driftsfasen og ændringer i Randers Kommunes Brugsret i Driftsfasen på Randers Kommunes anmodning Betalingsmekanismen Funktionsmangler i Driftsfasen Forsyning og energiforbrug Betalinger Forsikringer i Driftsfasen Kapitel 4 - Prissætning og ændringer i Driftsfasen Prissætning OPP-leverandørens ændringsadgang/-pligt - Optimering Kapitel 5 Ophør af kontrakten Aftalens ordinære udløb Beslutning om udnyttelse af køberet OPP-leverandørens pligter i forbindelser med optionsudnyttelse Aftalens ordinære udløb, når optionen ikke udnyttes Randers Kommunes hæveadgang Hæveopgøret ved Randers Kommunes ophævelse i Driftsfasen Hæveopgøret ved Randers Kommunes ophævelse i Anlægsfasen OPP-leverandørens hæveadgang Det økonomiske opgør ved OPP-leverandørens ophævelse Fælles regler for ophævelse Finansierens afværgeret Kapitel 6 - Fælles bestemmelser Samarbejdsmodel Dokumentation Randers Kommunes kontrol /34

3 35. Force Majeure Skadeforvoldelse ILO-konvention nr Forholdet til lejeretten OPP-leverandørens overdragelse af rettigheder og pligter Randers Kommunes overdragelse af rettigheder og pligter Tinglysning Kapitel 7 - Tvister Hovedregel Foregreben tvisteløsning Syn og skøn Voldgift /34

4 Bilagsfortegnelse Bilag 1 Funktionsbaserede krav inkl. bilag A-N Bilag 2 Købsaftale vedrørende matr. nr. [ ] vedlagt tingbogsudskrifter Bilag 3 Indhold og beskrivelse af betalingsmekanisme for Randers Kommunes brug af Svømmebadet Bilag 4 Forretningsorden for samarbejde Bilag 5 Oversigt over medarbejdere hos Randers Kommune, som overdrages til OPPleverandøren i henhold til virksomhedsoverdragelsesloven [udarbejdes senere] Bilag 6 Tilbud fra [vindende tilbudsgiver] Bilag 7 Tilbudsmodel fra [vindende tilbudsgiver] /34

5 Parterne Mellem Randers Kommune Laksetorvet 8900 Randers (herefter benævnt "Randers Kommune") og [ ] (herefter benævnt "OPP-leverandøren") (herefter hver for sig benævnt "Part" og i forening "Parterne") er indgået nærværende aftale om brugsret (OPP-kontrakt) vedrørende projektering, opførelse, finansiering, ejerskab til og drift af nyt svømmebad i Randers med tilhørende faciliteter på nedennævnte vilkår: Kapitel 1 Aftalens baggrund, formål, vilkår ydelser og definitioner 1. Baggrund og formål 1.1 Randers Kommune har gennemført udbud af et byggefelt i Randers Idrætspark omfattende i alt ca. [ ] etm 2 byggeret med mulighed for tilkøb af yderligere [ ] etm 2 byggeret (option) og med en forpligtelse for den vindende tilbudsgiver til at etablere og drive et svømmebad med 50 meter bassin samt varmtvandsbassiner og tilhørende faciliteter til brug for blandt andet skolesvømning, foreningssvømning, terapi og genoptræning mv. OPP-leverandøren har afgivet det økonomisk mest fordelagtige tilbud og har derfor fået tildelt opgaven. 1.2 Parterne har samtidig med indgåelse af Aftalen indgået Købsaftale (Bilag 2), hvor de nærmere vilkår for Randers Kommunes overdragelse af Grunden til OPP-leverandøren er fastlagt. [Eventuelt tillige vilkår for OPP-leverandørens køb af yderligere [ ] etm 2 byggeret]. 1.3 Det er Parternes fælles målsætning, at Randers Kommune sikres adgang (brugsret) til et velvedligeholdt, velfungerende og tidssvarende svømmebad, uden at Randers Kommune skal anvende ressourcer på opførelse, vedligehold, drift og tilsvarende serviceydelser, udover hvad der fremgår af Aftalen. Det er samtidig Parternes fælles målsætning at skabe de bedst mulige rammer for OPP-leverandørens udnyttelse af ledig kapacitet i Svømmebadet samt OPPleverandørens planlagte tilknyttede faciliteter til gavn for såvel OPP /34

6 leverandøren, Randers Kommune som de kommende brugere af Svømmebadet og de tilknyttede faciliteter. 1.4 Aftalen omfatter et Offentligt-Privat Partnerskab (OPP), hvor OPP-leverandøren mod Randers Kommunes betaling af Enhedsbetalingen skal finansiere, designe, projektere, opføre, anlægge, vedligeholde og drive Svømmebadet med henblik på delvis udlejning til Randers Kommune i en kontraktperiode på op til 30 år. OPP-leverandøren påtager sig således et totaløkonomisk ansvar for Svømmebadet i hele kontraktperioden. Der tilsigtes en optimering af projektets totaløkonomi dels gennem sammentænkning af design, projektering, opførelse, vedligeholdelse og bygningsdrift dels ved de forudsatte aktiviteter i form af Randers Kommunes brugsret og OPP-leverandørens udnyttelse af den ledige kapacitet og dermed synergi med de af OPP-leverandøren tilknyttede aktiviteter og faciliteter. 1.5 Partnerskabets formål er endvidere at sikre mulighederne for at realisere effektive og innovative opgaveløsninger i et langsigtet samarbejde mellem OPPleverandøren og Randers Kommune. 2. Definitioner 2.1 For både Byggefasen og Driftsfasen samt i kontraktperioden i øvrigt defineres nedennævnte ord som følger: a. "Aftalen" er denne aftale med tilhørende bilag vedrørende design, projektering, opførelse, anlæg, bygningsvedligehold, bygningsdrift, serviceydelser af Svømmebadet med henblik på delvis udlejning til Randers Kommune. b. "Anlægsmangler" er manglende overensstemmelse med Den Tilbudte Anlægsløsning. c. "Arbejdet" er summen af de ydelser, der skal erlægges i Byggefasen med henblik på opførelse af Svømmebadet. d. "Betalingsmekanismen" er metoden for regulering af Randers Kommunes løbende betalinger til OPP-leverandøren i Driftsfasen i overensstemmelse med bestemmelserne i Bilag /34

7 e. "Brugerne" er alle de i forbindelse med Randers Kommunes udnyttelse af brugsretten, herunder ved fremleje, jf. punkt 13.6, brugere af Svømmebadet og de tilknyttede aktiviteter, eksempelvis lærer og elever ved skolesvømning, medlemmer af svømmeklubber, deltagere i terapi og genoptræning mv., deltagere i arrangementer og gæster i øvrigt, herunder ved afholdelse af stævner mv. samt kommercielle brugere. f. "Bygge- og Anlægssummen" er den samlede sum for opførelse af Svømmebadet med undtagelse af de i Bilag 2 nævnte udgifter til OPPleverandørens køb af Grunden og med undtagelse af OPP-leverandørens finansieringsomkostninger i Byggefasen. g. "Byggefasen" er perioden fra Aftalens indgåelse og frem til Ibrugtagningstidspunktet. h. "Basisbetalingen" er grundlaget for beregning af Enhedsbetalingen og svarer til ét kvartals betaling til OPP-leverandøren før reguleringer, herunder indeksregulering og eventuelle fradrag for Funktionsmangler i Driftsfasen, i henhold til Bilag 3 (Betalingsmekanismen) og Aftalen i øvrigt. i. "Den Tilbudte Anlægsløsning" er den i Bilag 6 anførte anlægsløsning vedrørende Svømmebadet. j. "Driften" er summen af ydelser vedrørende vedligeholdelse, drift og service, jf. særligt punkt 5.1.2, litra a, b, c og d. k. "Driftsfasen" er perioden fra Ibrugtagningstidspunktet og frem til Aftalens ophør. l. "Enhedsbetalingen" er den løbende kvartalsmæssige betaling, som Randers Kommune beta /34

8 ler til OPP-leverandøren i Driftsfasen, og som dækker samtlige OPPleverandørens tilgodehavender hos Randers Kommune, hvor ikke andet er udtrykkeligt anført i Aftalen. m. "Finansier" er OPP-leverandørens primære eksterne finansieringsinstitut i relation til Aftalen. n. "Force Majeure" er ekstraordinære omstændigheder, der opstår uden Partens skyld, og som Parten ikke er herre over og ikke burde have forudset. Force Majeure foreligger fx ved krig, usædvanlige naturbegivenheder, strejke, lockout, sabotage eller terrorisme. o. "Funktionsmangler" er manglende opfyldelse af de funktionsbaserede krav, jf. Bilag 1. p. "Gennemgang ved Ibrugtagning" er den overtagelsesprøve, som ved Byggefasens afslutning skal gennemføres vedrørende Arbejdet. Der skal herunder ske en afprøvning af de tekniske anlæg og fremlægges dokumentation for, at Svømmebadet kan ibrugtages i overensstemmelse med Aftalen. q. "Grunden" er byggefelt A og byggefelt I, jf. Bilag 1. r. "Ibrugtagningstidspunktet" er Driftsfasens første dag. s. "Kontraktperioden" er Byggefasen og Driftsfasen. t. "Købsaftalen" er aftalen mellem Randers Kommune og OPP-leverandøren vedrørende OPP-leverandørens køb af Grunden. u. "Ophørsdagen" er Driftsfasens sidste dag ved Aftalens ordinære udløb /34

9 v. "Parkeringsløsning" er det af OPP-leverandøren udarbejdede forslag til opfyldelse af Randers Kommunes krav til etablering af parkeringspladser på Grunden. w. "Randers Kommunes Brugsret" er den samlede brugsret til Svømmebadet, som i henhold til Aftalen tilkommer Randers Kommune fra Ibrugtagningstidspunktet. x. "Svømmebadet" er det samlede bygge- og anlægsarbejde vedrørende det nye svømmebad omfattende 50 meter sportsbassin, terapiområde med 2 varmvandsbassiner og morskabsbassin med samtlige tilhørende faciliteter og tekniske installationer, udearealer samt driftstilbehør og inventar, som OPPleverandøren har påtaget sig dels at anlægge og indrette dels at vedligeholde og drive, jf. Bilag 1, Bilag 6 og Aftalen i øvrigt, og som OPPleverandøren skal stille til rådighed for Randers Kommune i overensstemmelse med Randers Kommunes Brugsret. y. "Tidsplan" er den af OPP-leverandøren udarbejdede og Randers Kommune godkendte tidsplan for Byggefasen med angivelse af væsentlige deadlines, herunder for lokalplanfasen. z. "Tilbudsmodellen" er OPP-leverandørens prissætning af ydelser, der skal leveres i henhold til Aftalen, som opgjort og oplyst i overensstemmelse med udbudsmaterialet og vedlagt Aftalen som Bilag 7. æ. "Underentreprenører" er alle OPP-leverandørens medkontrahenter, der har relation til Aftalen, bortset fra Finansieren /34

10 3. Ikrafttræden 3.1 Aftalen træder i kraft på datoen for Aftalens underskrift. 4. Aftalevilkår 4.1 Aftalen indeholder de vilkår, som er gældende i retsforholdet mellem Randers Kommune og OPP-leverandøren. Aftalen sammenfatter udtømmende de vilkår, som Parterne har opnået enighed om. Der kan således ikke støttes ret på vilkår, der fremgår af de dokumenter, der er blevet udarbejdet i forbindelse med den forudgående udbudsprocedure, hvis sådanne vilkår ikke genfindes i Aftalen. 4.2 Hvor det i Aftalen er anført, at en Part skal give meddelelse, godkendelse, anmodning eller lignende til den anden Part eller i øvrigt reagere over for den anden Part, skal sådanne meddelelser, godkendelser, anmodninger eller lignende være skriftlige, medmindre andet fremgår af Bilag Aftalens vilkår går forud for angivelser i bilagene, medmindre det udtrykkeligt fremgår af bilagene, at Parterne ønsker at foretage en fravigelse fra Aftalen. 4.4 Hvis en bestemmelse i Aftalen tilsidesættes som ugyldig, skal Aftalen i øvrigt opretholdes, og den ugyldige bestemmelse erstattes med en gyldig bestemmelse, der i sit indhold ligger så tæt på den ugyldige bestemmelse, som det er muligt. 4.5 Ændringer til Aftalen skal, for at være gyldige i forhold til Aftalens vilkår, udarbejdes i form af skriftlige allonger til Aftalen, som tydeligt angiver, på hvilke punkter fravigelser skal ske. Allongerne dateres og underskrives særskilt, men sidenummereres kontinuerligt i forlængelse af Aftalens sidenummerering. 4.6 Retsforholdet mellem Parterne afgøres efter dansk ret. 5. Ydelserne 5.1 Medmindre andet fremgår af Aftalen, bærer OPP-leverandøren den fulde risiko, der er forbundet med at opføre, eje og drive Svømmebadet, herunder for de anlægsarbejder, der skal udføres på Grunden, jf. punkt og punkt nedenfor /34

11 5.1.1 Byggefasen OPP-leverandøren skal projektere, anlægge, opføre samt indhente myndighedsgodkendelse af Svømmebadet med tilhørende udenomsarealer på Grunden, herunder parkeringsarealer, til-/frakørsel mv. i overensstemmelse med Den Tilbudte Anlægsløsning, til opfyldelse af de krav og vilkår, som er fastlagt i blandt andet Bilag 1 og Købsaftalen. Svømmebadet skal etableres som en selvstændig ejendom enten ved opførelse af en separat bygning på egen matrikel eller som en selvstændig ejerlejlighed. Svømmebadet skal således kunne fungere uafhængigt af OPP-leverandørens planlagte tilknyttede faciliteter. Hvis Svømmebadet etableres som en selvstændig ejerlejlighed, skal vedtægter for ejerlejlighedsforeningen godkendes af Randers Kommune. Efter Byggefasens afslutning skal OPP-leverandøren på Ibrugtagningstidspunktet stille Svømmebadet til rådighed for Randers Kommune i overensstemmelse med Randers Kommunes Brugsret til Svømmebadet i Driftsfasen Etablering af parkeringspladser og faciliteter OPP-leverandørens skal etablere det antal parkeringspladser på Grunden, som følger af parkeringsnormen. Parkeringspladserne etableres og anlægges som beskrevet i Bilag 1. I driftsperioden skal OPP-leverandøren vedligeholde og forny parkeringsarealet, jf. nærmere nedenfor i kapitel 3 (Driftsfasen) Udarbejdelse af lokalplan og kommuneplantillæg På baggrund af OPP-leverandørens Anlægsløsning, som er godkendt af Randers Kommune, udarbejdes lokalplan og kommuneplantillæg. OPP-leverandørens og Randers Kommunes samarbejde om tilvejebringelse af lokalplan og kommuneplantillæg er nærmere reguleret i forretningsorden for samarbejde (Bilag 4) OPP-leverandørens projekteringsomkostninger i lokalplanfasen Når udkast til lokalplanforslag er godkendt af Randers Byråd i henhold til Tidsplanen, skal OPP-leverandøren være berettiget til at igangsætte projektering efter nærmere aftale med Randers Kommune. Hvis lokalplanforslaget ikke efterfølgende vedtages, og OPP-kontrakten og Købsaftalen bortfalder, skal OPPleverandøren være berettiget til at modtage en godtgørelse på de af OPP /34

12 leverandøren dokumenterede afholdte projekteringsomkostninger, dog maks. kr ,00. Randers Kommune er i så fald berettiget til uden yderligere vederlagsforpligtelse at anvende projektmateriale uden begrænsninger, bortset fra den ophavsret, som i henhold til lovgivningen tilkommer de rådgivere, som har udarbejdet projektmaterialet Driftsfasen OPP-leverandøren skal stille Svømmebadet med tilstrækkeligt og kvalificeret personale, herunder livreddere mv., til rådighed for Randers Kommune i velvedligeholdt, funktionsdygtigt og rengjort stand i overensstemmelse med Aftalen og Randers Kommunes Brugsret, som nærmere angivet i Bilag 1. Med henblik herpå påtager OPP-leverandøren sig blandt andet at levere følgende delydelser: a. Løbende vedligeholdelse og fornyelse af Svømmebadet (både indvendigt og udvendigt), herunder vedligeholdelse og fornyelse af installationer og vedligeholdelse og fornyelse af anlæg på Grunden, herunder vedligeholdelse og fornyelse af den tilbudte Parkeringsløsning, som nærmere angivet i Bilag 1 og Bilag 6, herunder den i Bilag 6 indeholdte service- og vedligeholdelsesplan. b. Løbende levering af serviceydelser, forsyninger med vand, varme, el og renovation, drift og vedligeholdelse af udearealer, foreståelse af bygningsdrift, herunder ansættelse af eventuelt driftspersonale, anskaffelse af nødvendige materialer, værktøj og maskiner, pedelfunktion, sikkerhed og brandslukning, adgangskontrol og eventuel vagt samt personale med nødvendige kvalifikationer til drift af Svømmebadet, herunder livreddere mv., som nærmere angivet i Bilag 1 og Bilag 6, herunder den i Bilag 6 indeholdte service- og vedligeholdelsesplan. c. Løbende sikring af kvalitetskrav og hygiejniske forhold i overensstemmelse med de til enhver tid gældende myndighedskrav, pt. bekendtgørelse nr. 458 af 28. april 2010 om svømmebadsanlæg mv. og disses vandkvalitet, som nærmere angivet i Bilag 1 og Bilag 6, herunder den i Bilag 6 indeholdte service- og vedligeholdelsesplan. d. Renhold af Svømmebadet, herunder inventar samt anlæg og udenomsarealer på Grunden, som nærmere angivet i Bilag 1 og Bilag 6, herunder den i Bilag 6 indeholdte service- og vedligeholdelsesplan /34

13 5.2 Randers Kommunes ydelser omfatter udførelse af opgaver, som Randers Kommune har påtaget sig i medfør af Aftalen samt betaling til OPPleverandøren som fastlagt i Betalingsmekanismen for Randers Kommunes brug af Svømmebadet (Bilag 3) og nedenfor i punkt 14. Kapitel 2 - Byggefasen samt ibrugtagning 6. Ansvar i Byggefasen 6.1 OPP-leverandøren har ansvaret for, at ydelserne, jf. punkt 5.1.1, leveres i overensstemmelse med de funktionsbaserede krav, som er fastlagt i Bilag 1 og Den Tilbudte Anlægsløsning, samt eventuelle aftalte ændringer hertil. OPPleverandøren forpligter sig til, at ydelserne opfylder de krav og betingelser, der fremgår af disse dokumenter, samt de krav og betingelser, der efter almindelige forudsætninger skal være opfyldt med henblik på Den Tilbudte Anlægsløsnings funktion. Ydelserne skal, medmindre andet er aftalt, erlægges i en sædvanlig god kvalitet og i overensstemmelse med sædvanlig god praksis i branchen samt gældende miljø-, arbejdsmiljø-, sundheds- og sikkerhedsforskrifter på tidspunktet for ydelsernes erlæggelse. 6.2 OPP-leverandøren er bygherre og ejer af Svømmebadet og har, hvor andet ikke udtrykkeligt fremgår af Aftalen, det fulde ansvar for, at Svømmebadet (herunder anlægsarbejder på Grunden) færdiggøres til Ibrugtagningstidspunktet. OPP-leverandøren bærer således den fulde risiko for manglende eller mangelfulde ydelser fra Underentreprenører, herunder som følge af disses insolvens, ligesom OPP-leverandøren bærer risikoen for hændelige begivenheder, der måtte indtræffe i Byggefasen. Bygherreansvar omfatter tillige ansvar i forhold til tredjemand, og OPP-leverandøren påtager sig at friholde Randers Kommune for krav fra tredjemand, der udspringer af forhold, som OPPleverandøren bærer ansvaret for. 6.3 I henhold til Købsaftalen (Bilag 2) godtgør Randers Kommune efter omstændighederne og på de i Købsaftalen fastlagte vilkår OPP-leverandørens omkostninger til imødegåelse af uforudsete forhold vedrørende fortidsminder, geotekniske forhold og forurening. 7. Ibrugtagningstidspunktet og Gennemgang ved ibrugtagning 7.1 Ibrugtagning skal senest ske den 1. november Senest 6 måneder inden ibrugtagning meddeler OPP-leverandøren det planlagte Ibrugtagningstidspunkt til Randers Kommune. Det meddelte Ibrugtagningstidspunkt vil herefter være bindende for OPP-leverandøren /34

14 7.2 Ibrugtagning i overensstemmelse med punkt 7.1 betinget af, at der gennemføres en overtagelsesprøve i form af Gennemgang ved Ibrugtagning i overensstemmelse med de procedurer, der fremgår af Bilag 4, og at det ved denne gennemgang kan konstateres, at Svømmebadet er fuldt funktionsdygtigt og fri for Funktionsmangler og Anlægsmangler i overensstemmelse med kravene i Bilag 1 og Den Tilbudte Anlægsløsning, bortset fra mindre betydende mangler, der kan udbedres uden væsentlig gene for anvendelsen af Svømmebadet. 7.3 OPP-leverandøren har ret og pligt til at udbedre de mangler, der konstateres under Gennemgang ved Ibrugtagning. Udbedring skal ske inden for en rimelig frist fastsat af Randers Kommune. Sker dette ikke, skal Randers Kommune fastsætte en yderligere kort frist til udbedring. Mangler, der efter udløbet af denne frist ikke er udbedret, kan Randers Kommune lade udbedre for OPPleverandørens regning. Beløbet modregnes i førstkommende Enhedsbetaling. 8. Forsinkelse i Byggefasen 8.1 Hvis ibrugtagning forsinkes, jf. punkt 7.2, udskydes Ibrugtagningstidspunktet, jf. punkt 7.1. Driftsfasens udløb, jf. punkt 11.1, ændres ikke som følge af forsinkelse af Ibrugtagningstidspunktet, medmindre forsinkelsen skyldes en årsag, der giver OPP-leverandøren ret til tidsfristforlængelse, jf. punkt OPP-leverandøren har ret til tidsfristforlængelse med den virkning, at OPPleverandøren ikke ifalder bod efter punkt 8.1, hvis udskydelsen af Randers Kommunes ibrugtagning skyldes en af følgende årsager: a. Force Majeure, jf. punkt 35. b. Offentlige påbud eller forbud, som ikke skyldes OPP-leverandørens egne forhold. c. Underskrift af Aftalen senere end den 15. maj d. Hvis lokalplan ikke er endelig vedtaget senest den 1. marts 2012 under forudsætning af, at det ikke skyldes OPP-leverandørens forhold. e. Forsinkelse som følge af forhold som Randers Kommune som grundsælger er ansvarlig for, jf. Salgsaftalen og ovenfor i punkt 6.3, f. Langvarig byggesagsbehandling i Randers Kommune, i det omfang der medgår mere end 40 kalenderdage fra OPP-leverandørens indgivelse af fyldestgørende byggeandragende, indtil Randers Kommune meddeler byg /34

15 getilladelse, og OPP-leverandøren ikke modtager kompensation fra Randers Kommune i overensstemmelse med punkt 8.4. Ud over krav om tidsfristforlængelse, som fastsat i denne bestemmelse, kan OPP-leverandøren ikke fremsætte krav mod Randers Kommune som følge af en forsinkelse med Randers Kommunes ibrugtagning af de i denne bestemmelse anførte årsager, ligesom OPP-leverandøren ikke af andre årsager kan kræve en udskydelse af Randers Kommunes ibrugtagning. Bestemmelserne i dette punkt 8.2 og de øvrige bestemmelser, hvortil der henvises i dette punkt, gør således udtømmende op med OPP-leverandørens rettigheder i tilfælde af forsinkelse med Randers Kommunes ibrugtagning. 8.3 Randers Kommune og OPP-leverandøren skal søge forsinkelsen undgået eller begrænset ved sådanne dispositioner, som med rimelighed kan kræves. 8.4 Hvis der indtræder forsinkelse som følge af en af de årsager, der er nævnt i punkt 8.2, og OPP-leverandøren derfor har krav på tidsfristforlængelse, skal Randers Kommune være berettiget til at kræve forcering af Arbejdet for derved at reducere forsinkelsen af Randers Kommunes ibrugtagning mod at friholde OPP-leverandøren for dokumenterede positive udgifter forbundet med forceringen. 9. Forsikringer i Byggefasen 9.1 OPP-leverandøren er forpligtet til at drage omsorg for eller sikre, at der i Byggefasen tegnes udvidet all risk forsikring for Svømmebadet til fuld og nyværdi. 9.2 OPP-leverandøren har forud for Aftalens underskrift dokumenteret, at den i punkt 9.1 nævnte forsikring er tegnet og præmie betalt for Byggefasen eller vil blive tegnet og præmie betalt for Byggefasen. OPP-leverandøren er forpligtet til at holde den i punkt 9.1 anførte forsikring i kraft i hele Byggefasen. Dokumentation for, at OPP-leverandøren har opfyldt denne forpligtelse sker ved fremsendelse af den pågældende police eller bindende tilsagn om, at forsikringen vil blive tegnet. 9.3 Aftalens punkt 18.4 til 18.7 finder ligeledes anvendelse for den i punkt 9.1 nævnet forsikring /34

16 Kapitel 3 - Driftsfasen 10. OPP-leverandørens ansvar og risiko i Driftsfasen 10.1 OPP-leverandøren har ansvaret for, at ydelserne, jf. punkt 5.1.2, litra a til litra d, til stadighed leveres i overensstemmelse med og opfylder de krav, der er fastlagt i Bilag 1, Den Tilbudte Anlægsløsning samt eventuelle aftalte ændringer hertil. OPP-leverandøren forpligter sig til, at ydelserne opfylder de krav og betingelser, der fremgår af disse dokumenter, samt de krav og betingelser, der efter almindelige forudsætninger skal være opfyldt med henblik på Den Tilbudte Anlægsløsnings funktion og Driften. Ydelserne skal, medmindre andet er aftalt, erlægges i en sædvanlig god kvalitet og i overensstemmelse med sædvanlig god praksis i branchen samt gældende miljø-, arbejdsmiljø-, sundheds- og sikkerhedsforskrifter på tidspunktet for ydelsernes erlæggelse. 11. Driftsfasens længde 11.1 Driftsfasen udløber den 1. juli 2041, medmindre andet følger af Aftalen. 12. Parternes samarbejde i Driftsfasen 12.1 Forretningsorden for samarbejde (Bilag 4) fastlægger rammer og vilkår for parternes samarbejde i Driftsfasen. OPP-leverandøren har pligt til at etablere en organisation som fastlagt i forretningsorden for samarbejde (Bilag 4) og udpege medlemmer til styregruppen, projektgruppen og driftsgruppen som fastlagt i forretningsorden for samarbejde (Bilag 4) OPP-leverandøren er forpligtet til inddragelse af Brugerne som fastlagt i forretningsorden for samarbejde (Bilag 4), herunder gennemførelse af brugertilfredshedsundersøgelser OPP-leverandøren etablerer elektronisk projektarkiv og foretager rapportering som fastlagt i forretningsorden for samarbejde (Bilag 4) OPP-leverandøren er forpligtet til løbende at undersøge muligheden for optimering af opgaveløsningen i forhold til de i Aftalen fastlagte vilkår med henblik på optimering af den daglige drift og udnytte de besparelsesoptimeringsmuligheder, som OPP-leverandøren løbende bliver opmærksom på i Driftsfasen Parterne er forpligtet til at iagttage retningslinier og vilkår i forretningsorden for samarbejde (Bilag 4) /34

17 13. Randers Kommunes Brugsret i Driftsfasen og ændringer i Randers Kommunes Brugsret i Driftsfasen på Randers Kommunes anmodning 13.1 Randers Kommunes Brugsret er nærmere fastlagt i de funktionsbaserede krav (Bilag 1). Randers Kommunes Brugsret udgør [ ]% af Svømmebadets samlede kapacitet og opgøres i overensstemmelse med de principper, der er fastlagt i Betalingsmekanismen (Bilag 3) Randers Kommune er indenfor de punkt 13.1 fastlagte rammer berettiget til løbende at foretage omdisponering i forhold til, hvilke tidspunkter og hvilke dele af Svømmebadet Randers Kommune ønsker at anvende. Randers Kommune kan således frit ændre fordelingen af hhv. timer og dele af Svømmebadet, så længe den samlede andel af Randers Kommunes Brugsret i forhold til Svømmebadets samlede kapacitet ikke forøges Randers Kommune er udover omdisponering indenfor Randers Kommunes Brugsret, jf. punkt 13.2 berettiget til at tilkøbe yderligere kapacitet i Svømmebadet på timebasis og til de timepriser, der fremgår af Bilag Hver 6. måned eller i øvrigt efter anmodning fra Randers Kommune fastlægger Randers Kommune i samarbejde med OPP-leverandøren fordelingen af de timer og de dele af Svømmebadet, som Randers Kommune kan disponere over i henhold til Randers Kommunes Brugsret. Fordelingen fastlægges i henhold til de rammer og principper, der fremgår af Betalingsmekanismen (Bilag 3) og forretningsorden for samarbejde (Bilag 4) Hvis Randers Kommunes behov i Driftsfasen ændres, så Randers Kommune ikke længere har et behov svarende til Randers Kommunes Brugsret, skal Randers Kommune være berettiget til at indlede forhandlinger med OPPleverandøren med henblik på at undersøge mulighederne for en reduktion af Randers Kommunes Brugsret samt regulering af Enhedsbetalingen. OPPleverandøren er i givet fald forpligtet til konstruktivt at medvirke til at imødekomme Randers Kommunes ønske herom Randers Kommune er berettiget til at fremleje Randers Kommunes Brugsret til offentlige myndigheder samt herudover til private virksomheder til brug for sundhedsbehandling og genoptræning. 14. Betalingsmekanismen 14.1 Samtlige Randers Kommunes betalinger til OPP-leverandøren ifølge Aftalen sker, hvor andet ikke udtrykkeligt er angivet, ved Enhedsbetalingen som løbende betalinger i Driftsfasen, der reguleres, herunder indeksreguleres, i hen /34

18 hold til reguleringsbestemmelserne i Bilag 3 (Betalingsmekanismen), og faktureres over for Randers Kommune i Driftsfasens forløb Ved begyndelsen af et kvartal (1/1, 1/4, 1/7 og 1/10) er OPP-leverandøren berettiget til at fremsende betalingsanmodning vedrørende Enhedsbetalingen for kvartalet. Første Enhedsbetaling reduceres til at omfatte en forholdsmæssig andel af det kvartal, som Ibrugtagningstidspunktet falder i. Sidste Enhedsbetaling reduceres til at omfatte en forholdsmæssig andel af det kvartal, som Ophørsdagen falder i Basisbetalingen er på tidspunktet for Aftalens indgåelse er aftalt til kr. [ ] skriver kr. [ ] 00/ Funktionsmangler i Driftsfasen 15.1 Ved Funktionsmangler i Driftsfasen sker der fradrag i Enhedsbetalingen i henhold til de regler, der er fastsat i Bilag Bortset fra, hvad der følger af punkt 15.1 (fradrag i Enhedsbetalingen) og punkt 25 (Randers Kommunes hæveadgang), er der ikke knyttet retsvirkninger til Funktionsmangler i Driftsfasen, jf. dog nedenfor punkt Fradrag i betalingerne, jf. punkt 15.1, fritager ikke OPP-leverandøren for hurtigst muligt at bringe ydelserne vedrørende Driften op på det niveau, der er fastlagt i Bilag Den i punkt 15.2 indeholdte ansvarsbegrænsning kan ikke påberåbes af OPPleverandøren, hvis OPP-leverandøren eller OPP-leverandørens Underentreprenører har tilsidesat Aftalens bestemmelser forsætligt eller ved grov uagtsomhed. I så fald kan Randers Kommune kræve den del af Randers Kommunes tab, der ikke dækkes af fradraget i henhold til punkt 15.1, erstattet efter danske rets almindelige erstatningsregler Det i punkt 15.1 beskrevne fradrag i Enhedsbetalingen kan undtagelsesvist reduceres, hvis det må anses for åbenbart urimeligt fuldt ud at opretholde fradraget i forhold til den ulempe, som funktionsmanglen konkret har medført for Randers Kommune Hvis Randers Kommune mener, at der skal ske fradrag i Enhedsbetalingen i henhold til dette punkt 15, ud over de fradrag, der er indeholdt i betalingsanmodningen, jf. punkt 14.2, er Randers Kommune berettiget til at modregne sådanne beløb. Viser det sig efterfølgende, at Randers Kommune har modregnet for meget, skal det for meget modregnede med tillæg af renter efterbetales uden ugrundet ophold /34

19 16. Forsyning og energiforbrug 16.1 Randers Kommunes betaling for forsyning og energiforbrug i Driftsfasen er indeholdt i Enhedsbetalingen og reguleres i henhold til de bestemmelser, der er fastlagt i Bilag 3 (Betalingsmekanismen). 17. Betalinger 17.1 I tilfælde af uenighed om Enhedsbetalingen skal Randers Kommune betale de ubestridte dele af betalingsanmodningen. OPP-leverandøren er ikke berettiget til at undlade at erlægge kontraktmæssige ydelser på grund af uenighed om Enhedsbetalingen Når OPP-leverandøren har krav på kontantbetaling i henhold til Aftalen, kan fakturering ske hurtigst muligt. Beløbet faktureres med vilkår om løbedage på 30 kalenderdage efter forfaldsdag. Betaler Randers Kommune senere end sidste rettidige betalingsdag, svares der renter fra forfaldsdag i overensstemmelse med rentelovens rentesats Betalinger i henhold til Aftalen tillægges moms i henhold til den til enhver tid gældende momslovgivning 18. Forsikringer i Driftsfasen 18.1 OPP-leverandøren er forpligtet til at tegne følgende forsikringer i Driftsfasen: a. Sædvanlig bygningsforsikring inkl. husejeransvarsforsikring og brandforsikring til fuld og nyværdi, b. Sædvanlig erhvervsansvarsforsikring, herunder dækkende blandt andet omkostninger til genhusning, transport mv., hvis der opstår perioder, hvor Svømmebadet helt eller delvist ikke kan anvendes som forudsat i Aftalen, og c. Professionel erhvervs-/produktansvarsforsikring inkl. grundejeransvar for en sum på kr ,00 og en maksimal selvrisiko pr. skadesbegivenhed på kr , OPP-leverandøren er forpligtet til at sørge for, at underleverandører ved Driftsfasens start og i hele Driftsfasen har sædvanlig ansvarsforsikring. OPP /34

20 leverandøren er på forlangende forpligtet til at dokumentere, at dette er tilfældet ved at fremsende de relevante policer OPP-leverandøren har forud for Aftalens indgåelse dokumenteret, at de i punkt 18.1 nævnte forsikringer er tegnet eller vil blive tegnet. OPP-leverandøren er forpligtet til at holde de i punkt 18.1 anførte forsikringer i kraft i hele Byggefasen. Dokumentation for, at OPP-leverandøren har opfyldt disse forpligtelser, sker ved fremsendelse af de pågældende policer eller bindende tilsagn om, at forsikringer vil blive tegnet Hvor det er muligt, skal OPP-leverandøren sørge for, at forsikringsselskabet giver Randers Kommune skriftlig meddelelse, hvis en af de forsikringer, der er nævnt i punkt 18.1, opsiges, eller hvis præmien ikke betales. En sådan meddelelse skal gives med et varsel på minimum 20 Arbejdsdage før ophør af dækning Hvis præmien ikke betales, eller forsikringen ophører, er Randers Kommune berettiget til at betale præmien, alternativt tegne forsikringen. Disse tiltag sker for OPP-leverandørens regning OPP-leverandøren er forpligtet til uopholdeligt at meddele Randers Kommune enhver ændring af de forsikringsvilkår, der er oplyst i henhold til dette punkt Ved enhver forsikringsbegivenhed, der kan udløse udbetaling af en forsikringssum, der overstiger kr ,00, er Randers Kommune berettiget til at deltage i drøftelser mellem det pågældende forsikringsselskab og OPPleverandøren vedrørende taksering af forsikringsbegivenheden samt udbetaling af forsikringssummen. Kapitel 4 - Prissætning og ændringer i Driftsfasen 19. Prissætning 19.1 OPP-leverandørens prissætning af ydelser, der skal leveres i henhold til Aftalen, er specificeret nærmere i Tilbudsmodellen og Bilag Alle priser og ydelser, der leveres i henhold til Aftalen, er eller bliver fastsat efter et åbent kalkulationsgrundlag, hvor alle forudsætninger og beregninger skal lægges frem De kalkulationer, der ligger til grund for OPP-leverandørens prissætning, fremgår Tilbudsmodellen. OPP-leverandøren skal på forlangende fremkomme med /34

21 enhver oplysning til vurdering af fremlagte kalkulationer. Denne forpligtelse gælder endvidere alle kalkulationer, der bliver udarbejdet i aftaleperioden. 20. OPP-leverandørens ændringsadgang/-pligt - Optimering 20.1 OPP-leverandøren har pligt til i hele Aftalens løbetid at optimere opgaveløsningen. Som led heri er OPP-leverandøren forpligtet til at henlede Randers Kommunes opmærksomhed på muligheden for at justere funktionskrav og eventuelle metoder foreskrevet i Bilag 1, jf. i øvrigt forretningsorden for samarbejde (Bilag 4) Hvis Randers Kommune beslutter at acceptere OPP-leverandørens forslag til optimering, tilfalder den herved opnåede besparelse Parterne med halvdelen til hver. Kapitel 5 Ophør af kontrakten 21. Aftalens ordinære udløb 21.1 Aftalen ophører ved Driftsfasens udløb, jf. punkt Randers Kommune er berettiget, men ikke forpligtet til at købe Svømmebadet af OPP-leverandøren ved Aftalens ordinære udløb. Køberetten udnyttes på de vilkår, der følger af punkt 22 nedenfor Hvis Randers Kommune ikke udnytter køberetten, skal Randers Kommune være berettiget til at fortsætte anvendelsen af Svømmebadet efter Ophørsdagen. I så fald gælder bestemmelserne nedenfor i punkt Beslutning om udnyttelse af køberet 22.1 Randers Kommune skal senest 3 år forud for Ophørsdagen meddele OPPleverandøren, hvorvidt Randers Kommune ønsker at udnytte køberetten ved Aftalens ordinære udløb Hvis Randers Kommune meddeler, at Randers Kommune ønsker at udnytte køberetten, skal Parterne indlede forhandlinger om fastsættelse af købesummen Kan Parterne ikke opnå enighed om købesummen, anmoder Parterne Dansk Ejendomsmæglerforening eller den organisation, der på dette tidspunkt varetager de funktioner, der i dag varetages af Dansk Ejendomsmæglerforening, /34

22 om at udpege 2 vurderingsmænd med relevant og omfattende erfaring til hver især uafhængig af hinanden at vurdere købesummen. Købesummen fastsættes herefter som gennemsnittet af de to vurderingsmænds vurderinger. Omkostninger ved indhentelse af de to vurderinger afholdes af Parterne i fællesskab. Ved fastsættelse af købesummen skal de to vurderingsmænd tage udgangspunkt i markedsprisen for et tilsvarende svømmebad med de faciliteter og funktioner, som Svømmebadet omfatter, under hensyntagen til Svømmebadets alder og stand Efter modtagelse af vurderingsmændenes vurderinger meddeler Randers Kommune OPP-leverandøren, hvorvidt Randers Kommune ønsker at udnytte køberetten til den af vurderingsmændene fastsatte købesum. Meddelelse herom skal fremkomme til OPP-leverandøren senest 1 måned efter Randers Kommunes modtagelse af vurderingsmændenes vurderinger. Køberetten udnyttes i øvrigt på de vilkår, som er fastlagt nedenfor i punkt OPP-leverandørens pligter i forbindelser med optionsudnyttelse 23.1 OPP-leverandøren er forpligtet til senest 12 måneder forud for Ophørsdagen at overgive Randers Kommune alle oplysninger og alt materiale, der er nødvendigt, for at de ydelser, der skal erlægges i Driftsfasen i henhold til Aftalen, efter dennes udløb kan erlægges af Randers Kommune eller af tredjemand. I det omfang der overgives materiale til Randers Kommune, skal dette være systematiseret, let tilgængeligt og i en form, der gør det nemt at viderekommunikere Hvis lov om virksomhedsoverdragelse eller tilsvarende lovgivning vil eller muligvis vil finde anvendelse i forbindelse med Aftalens ophør, skal OPPleverandøren senest 12 måneder før Ophørsdagen meddele Randers Kommune alle oplysninger, der er relevante for at vurdere rækkevidden af de retsvirkninger, der kan udløses i henhold til denne lovgivning OPP-leverandøren er, ud over hvad der følger af punkt , forpligtet til loyalt at medvirke til, at erlæggelsen af de ydelser, der har været erlagt i henhold til Aftalen, efter dennes ophør, så nemt som muligt kan erlægges af Randers Kommune eller af tredjemand, således at gener for Brugerne bliver minimeret mest muligt Indtil 1 år efter Ophørsdagen er OPP-leverandøren mod sædvanligt vederlag forpligtet til at yde Randers Kommune eller den nye aftalepart råd og vejledning i alle forhold vedrørende ydelserne i Driftsfasen /34

23 23.5 Svømmebadet overdrages til Randers Kommune i ubehæftet stand. Der udarbejdes sædvanlig refusionsopgørelse med Ophørsdagen som skæringsdag Som vederlag for Svømmebadet betaler Randers Kommune på Ophørsdagen til OPP-leverandøren købesummen, som Parterne har aftalt, eller som de uvildige vurderingsmænd har afgjort, jf. punkt 22, med fradrag for eventuelle krav, som Randers Kommune måtte have mod OPP-leverandøren på Ophørsdagen. 24. Aftalens ordinære udløb, når optionen ikke udnyttes 24.1 Randers Kommune er berettiget til at meddele OPP-leverandøren, at Randers Kommune ønsker at fortsætte anvendelsen af Svømmebadet efter Ophørsdagen Ønsker Randers Kommune fortsat at benytte Svømmebadet efter Ophørsdagen, skal Parterne snarest indlede forhandling om indgåelse af aftale om Randers Kommunes brug af Svømmebadet. Betaling og øvrige vilkår for Randers Kommunes brug af Svømmebadet skal fastsættes ud fra, hvad der er almindeligt i markedet på det pågældende tidspunkt. Kan parterne ikke nå til enighed om den leje, som Randers Kommune skal betale for brug af Svømmebadet, anmoder parterne Dansk Ejendomsmæglerforening eller den organisation, der på dette tidspunkt varetager de funktioner, der i dag varetages af Dansk Ejendomsmæglerforening om at udpege to vurderingsmænd med relevant og omfattende erfaring til hver især og uafhængig af hinanden at vurdere markedslejen for Svømmebadet. Markedslejen fastsættes herefter som gennemsnittet af de to vurderingsmænds vurderinger. Ved fastsættelse af markedslejen skal de to vurderingsmænd tage udgangspunkt i, hvad der sædvanligvis i markedet betales i leje for et svømmebad med de faciliteter og funktioner, som Svømmebadet omfatter, under hensyntagen til Svømmebadets alder og stand Efter modtagelse af vurderingsmændenes vurdering har Randers Kommune ret til at meddele, at Randers Kommune ikke ønsker at fortsætte Randers Kommunes Brugsret efter Aftalens ordinære udløb. Meddelelse herom skal fremkomme til OPP-leverandøren senest 1 måned efter Randers Kommunes modtagelse af vurderingsmændenes vurderinger. 25. Randers Kommunes hæveadgang 25.1 Randers Kommune kan hæve Aftalen under de omstændigheder, der er angivet i dette punkt 25. Ophævelse kræver i alle tilfælde, at Randers Kommune, /34

24 hvis OPP-leverandøren har en Finansier, forudgående iagttager proceduren vedrørende Finansierens afværgeret, jf. punkt Ophævelse kan ske, hvis OPP-leverandøren væsentligt misligholder sine forpligtelser i henhold til Aftalen. Ophævelse kan under alle omstændigheder ske, hvis Enhedsbetalingen som følge af nedslag for fejl og mangler i en samlet periode på 1 år i gennemsnit er blevet reduceret med mere end 50%, jf. Bilag Ophævelse kan ske, hvis Ibrugtagningstidspunktet forsinkes mere end 4 måneder, uden at dette skyldes de omstændigheder, der er anført i punkt 8.2. Hvis OPP-leverandøren kan give Randers Kommune fuld betryggende sikkerhed for, at Ibrugtagningstidspunktet ikke vil blive forsinket med mere end 6 måneder, kan ophævelse dog tidligst ske, hvis Ibrugtagningstidspunktet alligevel forsinkes med mere end 6 måneder, uden at dette skyldes de omstændigheder, der er anført i punkt Randers Kommune kan straks hæve Aftalen ved OPP-leverandørens konkurs, i det omfang konkurslovens regler ikke er til hinder herfor Hvis konkursboet har ret til at indtræde i Aftalen i medfør af konkurslovens regler, skal konkursboet efter forespørgsel inden for en frist på 5 Arbejdsdage give meddelelse om, hvorvidt konkursboet vil indtræde Reglen i punkt 25.4 gælder tillige ved OPP-leverandørens betalingsstandsning, eller hvis der åbnes forhandling om tvangsakkord, eller hvis OPP-leverandørens økonomiske forhold i øvrigt viser sig at være således, at OPP-leverandøren må antages at være ude af stand til at opfylde Aftalen. Hæveadgangen er dog betinget af, at OPP-leverandøren ikke har stillet eller på Randers Kommunes opfordring ikke straks stiller betryggende sikkerhed for Aftalens opfyldelse Hvis OPP-leverandøren er et aktie- eller anpartsselskab, kan Randers Kommune hæve Aftalen, hvis dette skal opløses som følge af uopfyldte krav fra Erhvervs- og Selskabsstyrelsen. Bestemmelsen finder ikke anvendelse, hvis OPPleverandøren inden 10 Arbejdsdage fra fremkomsten af et skriftligt påkrav fra Randers Kommune dokumenterer, at betingelserne for selskabets opløsning ikke er til stede, eller hvis OPP-leverandøren stiller fuldstændig sikkerhed for Aftalens opfyldelse. 26. Hæveopgøret ved Randers Kommunes ophævelse i Driftsfasen 26.1 Svømmebadet overdrages til Randers Kommune. Hvis OPP-leverandøren har opført faciliteter udover Svømmebadet, er OPPleverandøren forpligtet til at opdele Svømmebadet i ejerlejligheder, således at /34

25 OPP-leverandøren i tilfælde af ophævelse af Aftalen kan overdrage Svømmebadet til Randers Kommune på de i nærværende punkt 26 fastlagte vilkår Hvis ophævelsen sker i Driftsfasen, fastsættes købesummen for Svømmebadet til 70% af Anlægssummen reduceret med afdragsdelen af en annuitet med en løbetid svarende til Driftsperioden (28 år), jf. Bilag Hvis den registreringsforretning, som gennemføres i forbindelse med afleveringsforretningen, jf. nedenfor punkt 30, viser, at Svømmebadet ikke er vedligeholdt som forudsat i Aftalen, særligt Bilag 1, reduceres købesummen med de omkostninger, der medgår til at bringe Svømmebadet op på en kontraktmæssig vedligeholdelsesstandard, jf. Bilag Hvis Randers Kommune på ophævelsestidspunktet har forfaldne krav mod OPP-leverandøren, godskrives sådanne forfaldne krav og modregnes i købesummen Udover fradrag og eventuel modregning som anført ovenfor i punkterne 23.3 og 23.4, godskrives Randers Kommune kr ,00 for den gene og merudgift, som Randers Kommune påføres som følge af, at OPP-leverandøren ikke gennemfører Driften i den resterende del af aftaleperioden. Hvis Randers Kommune skal overtage eller faktisk overtager medarbejdere fra OPPleverandøren, udarbejdes der sædvanlig refusionsopgørelse for de forpligtelser, som påhviler OPP-leverandøren over for de pågældende medarbejdere som overtages Randers Kommune kan ikke rejse krav mod OPP-leverandøren i anledning af Randers Kommunes ophævelse af Aftalen, udover hvad der fremgår af dette punkt Hæveopgøret ved Randers Kommunes ophævelse i Anlægsfasen 27.1 Hvis ophævelse sker i Anlægsfasen, er Randers Kommune berettiget, men ikke forpligtet til at erhverve Svømmebadet. Købesummen for Svømmebadet fastsættes i så fald til 70% af værdien af de udførte bygge- og anlægsarbejder. Hvis parterne ikke kan opnå enighed herom, fastsættes værdien af de udførte bygge- og anlægsarbejder ved syn og skøn, jf. punkt 44 nedenfor. Købesummen kan maksimalt udgøre 70% af den maksimale byggesum multipliceret med færdiggørelsesgraden /34

26 28. OPP-leverandørens hæveadgang 28.1 OPP-leverandøren kan hæve Aftalen, hvis Randers Kommune væsentligt misligholder sine forpligtigelser i henhold til Aftalen, og dette påfører OPPleverandøren så alvorlige gener, at Randers Kommune ikke rimeligvis kan kræve Aftalen opretholdt Hvis Aftalen ophæves efter punkt 28.1, skal det økonomiske opgør ske i henhold til punkt Det økonomiske opgør ved OPP-leverandørens ophævelse 29.1 Svømmebadet overdrages til Randers Kommune Svømmebadets værdi fastsættes svarende til Anlægssummen reduceret med afdragsdelen af en annuitet med en løbetid svarende til Driftsperioden (28 år), jf. Bilag Hvis den registreringsforretning, som gennemføres i forbindelse med afleveringsforretningen, jf. nedenfor punkt 30, viser, at Svømmebadet ikke er vedligeholdt som forudsat i Aftalen, særligt Bilag 1, reduceres købesummen med de omkostninger, der medgår til at bringe Svømmebadet op på en kontraktmæssig vedligeholdelsesstandard, jf. Bilag Hvis ophævelsen sker i Anlægsfasen, fastsættes Svømmebadets værdi på baggrund af en opgørelse af den del af Arbejdet, som OPP-leverandøren har udført, herunder købsprisen for Grunden, jf. Bilag Hvis Randers Kommune på ophævelsestidspunktet har forfaldne krav mod OPP-leverandøren, godskrives og modregnes de forfaldne krav i det økonomiske opgør OPP-leverandøren godskrives kr ,00 pr. år til fuld og endelig afgørelse af et hvert krav, som OPP-leverandøren påfører Randers Kommune som følge af, at OPP-leverandøren ikke gennemfører Driften i den resterende del af aftaleperioden. Det nævnte beløb godskrives som eneste kompensation uafhængig af OPP-leverandørens forventelige eller faktiske udgifter til Driften i den resterende aftaleperiode Hvis Randers Kommune skal overtage eller faktisk overtager medarbejdere fra OPP-leverandøren, udarbejdes der sædvanlig refusionsopgørelse for de forpligtelser, som påhviler OPP-leverandøren over for de pågældende medarbejdere, som er overtages /34

27 29.8 OPP-leverandøren kan ikke rejse krav mod Randers Kommune i anledning af OPP-leverandørens ophævelse af Aftalen, udover hvad der fremgår af punkterne 29.1 til Fælles regler for ophævelse 30.1 OPP-leverandøren anerkender Randers Kommunes væsentlige interesse i, at en ophævelse er til mindst mulig gene for Brugerne, og vil loyalt bestræbe sig på at minimere sådanne gener. En tilsvarende forpligtelse påhviler Randers Kommune over for OPP-leverandøren Samtidig med ophævelsen skal den Part, der hæver Aftalen, sørge for, at der skriftligt indkaldes til en registreringsforretning, der skal afholdes hurtigst muligt Ved registreringsforretningen skal der udfærdiges et dokument, der beskriver, hvilke aktiver der - udover Svømmebadet - overdrages og kvaliteten heraf, i forbindelse med ophævelsen. Der foretages herunder en bygningsmæssig tilstandsvurdering for derved at identificere eventuelle byggeskader og anslå udgifter forbundet med opretning af byggeskaderne. De byggeskader, der skal identificeres, er kun skader, der efter almindelige normer ikke ville være ved et byggeri med den pågældende alder, og som har været vedligeholdt løbende. Dokumentet underskrives af Parterne, medmindre registreringen foretages efter proceduren i punkt Hvis en Part, der har været indvarslet, ikke er repræsenteret ved registreringsforretningen, kan denne gennemføres uden den pågældende Parts medvirken. Den mødte Part skal snarest muligt give den anden Part skriftlig underretning om registreringens gennemførelse og om registreringsprotokollens indhold OPP-leverandøren skal loyalt medvirke til, at der straks efter ophævelse sker tilbageskødning af Svømmebadet til Randers Kommune. Købesummen fastsættes som det beløb, som Randers Kommune skal betale OPP-leverandøren i overensstemmelse med det økonomiske hæveopgør, som fastlagt i punkt 27, hvor ophævelse sker af Randers Kommune, eller i punkt 29, hvor ophævelse sker af OPP-leverandøren OPP-leverandøren skal loyalt medvirke til, at overdragelse til Randers Kommune sker således, at gener for Brugerne bliver minimeret mest muligt, ligesom OPP-leverandøren er forpligtet til at fremsende alt materiale udarbejdet af OPP-leverandøren og OPP-leverandørens rådgivere vedrørende projektering og drift af Svømmebadet. Randers Kommune skal være berettiget til at anvende det af OPP-leverandøren udarbejdede projektmateriale vedrørende Svømmebadet, som er nødvendig for Randers Kommune for at videreføre opgaven /34

28 31. Finansierens afværgeret 31.1 Såfremt OPP-leverandøren har en Finansier, er Randers Kommune ikke berettiget til at ophæve Aftalen uden forinden at sende følgende oplysninger til Finansieren: a. Det forventede tidspunkt for ophævelsen. b. En detaljeret begrundelse for ophævelsen. c. En opgørelse over forfaldne krav i henhold til Aftalen Før Ibrugtagningstidspunktet kan ophævelse af Aftalen ikke ske tidligere end en måned efter fremsendelsen af oplysningerne i punkt 31.1, litra a til litra c. I Driftsfasen kan ophævelse af Aftalen ikke ske tidligere end 3 måneder efter fremsendelsen af oplysningerne i punkt 31.1, litra a til litra c Finansieren skal senest 2 uger efter modtagelsen af oplysningerne i punkt 31.1, litra a til litra c meddele Randers Kommune, om Finansieren ønsker at samarbejde med Randers Kommune om at afværge ophævelsen. Hvis Finansieren ikke har sendt meddelelse herom inden 2 uger efter modtagelsen af de nævnte oplysninger, er Randers Kommune beføjet til at fastholde ophævelsen over for OPP-leverandøren uden iagttagelse af de i punkt 31.2 fastsatte frister Hvis Finansieren inden udløb af den i punkt 31.3 fastsatte frist meddeler Randers Kommune, at Finansieren ønsker at samarbejde med Randers Kommune om at afværge ophævelsen, skal Finansieren inden 3 uger herefter sende følgende oplysninger til Randers Kommune: a. En beskrivelse af, hvordan den misligholdelse, der danner grundlag for ophævelsen, kan bringes til ophør. b. En beskrivelse af, hvordan Finansieren vil sikre, at OPP-leverandørens forpligtelser efter Aftalen vil blive opfyldt frem til Ophørsdagen. c. Dokumentation for, at der er stillet sikkerhed for betaling af samtlige forfaldne krav, jf. punkt 31.1, litra c. Randers Kommune, OPP-leverandøren og Finansieren skal mødes snarest muligt og senest 8 Arbejdsdage efter, at Randers Kommune har fremsendt ophævelsesvarslet, jf. punkt Tilsvarende skal Randers Kommune, OPPleverandøren og Finansieren mødes senest 5 Arbejdsdage efter Randers Kommunes modtagelse af oplysningerne i punkt 31.4, litra a til litra c, for at drøfte /34

29 Finansierens forslag til, hvordan misligholdelsen kan bringes til ophør, og hvordan OPP-leverandørens forpligtelser kan opfyldes frem til Ophørsdagen. Kan der opnås enighed om Finansierens forslag, er Randers Kommune ikke berettiget til at hæve Aftalen på grund af forhold, der har ligget til grund for ophævelsesvarslet, jf. punkt Randers Kommune er alene beføjet til at nægte godkendelse af Finansierens forslag, hvis særdeles tungtvejende grunde nødvendiggør en nægtelse. Kapitel 6 - Fælles bestemmelser 32. Samarbejdsmodel 32.1 Med henblik på at sikre, at de overordnede målsætninger med Aftalen efterleves, er Parterne er forpligtet til i hele Aftalens løbetid at understøtte et samarbejde, således at alle ydelser stedse optimeres, og konflikter så vidt muligt undgås Samarbejdet organiseres i overensstemmelse med Bilag 4 (forretningsorden for samarbejde) Nærværende bestemmelse suppleres af bestemmelsen i punkt Dokumentation 33.1 I Bilag 4 (forretningsorden for samarbejde) er angivet, hvilken dokumentation vedrørende Svømmebadet og Driftsfasen, som OPP-leverandøren skal levere til Randers Kommune. Det er i Bilag 4 angivet, at materialet skal leveres i både papirformat og digitalt. Den digitale udgave erstatter ikke papirudgaven, og papirudgaven har forrang frem for den digitale udgave. Herudover fremgår frister for, hvornår dokumentationen skal leveres til Randers Kommune. 34. Randers Kommunes kontrol 34.1 Randers Kommune er berettiget, men ikke forpligtet til at føre løbende kontrol med OPP-leverandørens ydelser samt med alle arbejder og leverancer, der indgår eller skal indgå i ydelserne. OPP-leverandørens forpligtelser i henhold til Aftalen lempes på intet punkt, fordi Randers Kommune fører/undlader at føre kontrol. Kontrollen skal tilrettelægges, så den ikke er til gene for OPPleverandøren /34

30 34.2 OPP-leverandøren skal vise imødekommenhed og i begrænset omfang og vederlagsfrit yde Randers Kommune praktisk bistand i forbindelse med de kontroltiltag, der er nævnt i punkt Randers Kommune har ret, men ikke pligt til at kommentere fremsendt dokumentation fra OPP-leverandøren. Randers Kommune oplyser løbende og loyalt OPP-leverandøren om kritisable forhold, som Randers Kommune måtte blive opmærksom på Det forhold, at Randers Kommune fører kontrol eller undlader at føre kontrol, kommenterer eller undlader at kommentere fremsendt dokumentation, ændrer ikke OPP-leverandørens ansvar i henhold til Aftalen. 35. Force Majeure 35.1 OPP-leverandøren er ansvarsfri, når korrekt opfyldelse af Aftalen er umulig som følge af Force Majeure OPP-leverandøren er ikke berettiget til betaling for de ydelser, der ikke leveres på grund af Force Majeure Randers Kommune er ansvarsfri, hvis Randers Kommunes manglende opfyldelse af Aftalen skyldes Force Majeure Hver Part afholder egne omkostninger/bærer egne tab som følge af en Force Majeure begivenhed. 36. Skadeforvoldelse 36.1 OPP-leverandøren er ansvarlig for person- eller tingskade, som forvoldes i forbindelse med Aftalens opfyldelse efter de erstatningsregler, der gælder i dansk ret Hvis OPP-leverandørens Underentreprenører i forbindelse med Aftalens opfyldelse forvolder person- eller tingskade under omstændigheder, der er ansvarspådragende for OPP-leverandørens Underentreprenører efter de erstatningsregler, der gælder i dansk ret, hæfter OPP-leverandøren herfor både i forhold til Randers Kommune og i forhold til tredjemand Hvis tredjemand rejser krav mod Randers Kommune på grund af forhold, som OPP-leverandøren er ansvarlig for eller hæfter for i henhold til punkterne 36.1 og 36.2, skal OPP-leverandøren friholde Randers Kommune for enhver deraf følgende udgift /34

31 36.4 Når størrelsen af krav efter dette punkt 36 kan opgøres, er Randers Kommune berettiget til at modregne dette krav i betalinger til OPP-leverandøren, jf. punkt ILO-konvention nr Randers Kommune er i medfør af ILO-konvention nr. 94 om arbejdsklausuler i offentlige kontrakter forpligtet til at sikre, at tjenesteydere og deres eventuelle underleverandører tilsikrer arbejdere løn (herunder særlige ydelser), arbejdstid og andre arbejdsvilkår, som ikke er mindre gunstige end de vilkår, der i henhold til kollektiv overenskomst, voldgiftskendelse, nationale love eller administrative forskrifter gælder for arbejde af samme art inden for vedkommende fag eller industri på den egn, hvor arbejdet udføres. OPP-leverandøren forpligter sig til at sikre medarbejdere beskæftiget i Danmark med opgavens udførelse løn- og ansættelsesvilkår som nævnt ovenfor og er forpligtet til at orientere de ansatte om de gældende arbejdsvilkår. 38. Forholdet til lejeretten 38.1 Den del af OPP-leverandørens ydelse, der udgøres af tilrådighedsstillelse af Svømmebadet, er et lejeforhold omfattet af erhvervslejeloven, i det omfang denne lov ikke gyldigt er fraveget i Aftalen OPP-leverandøren kan ikke med hjemmel i lejelovgivningens deklaratoriske regler, herunder bestemmelserne i erhvervslejelovens kapitel 3, kræve noget beløb af Randers Kommune, der ikke ville kunne kræves i henhold til Aftalen Randers Kommune kan ikke med hjemmel i lejelovgivningens deklaratoriske regler, herunder bestemmelserne i erhvervslejelovens kapitel 3, kræve nogen betaling nedsat eller udskudt, som OPP-leverandøren er berettiget til i henhold til Aftalen Lejeforholdet er uopsigeligt i Driftsfasen, hvor andet ikke følger af Aftalen Parterne er enige om, at hvor Aftalen ikke regulerer et forhold, således at Parterne herefter normalt vil falde tilbage på lejelovgivningens deklaratoriske regler, skal disse regler kun anvendes, hvor det er foreneligt med Aftalens særlige karakter samt fortolkes under hensyntagen til Aftalens særlige karakter /34

32 39. OPP-leverandørens overdragelse af rettigheder og pligter 39.1 OPP-leverandørens overdragelse til eje eller sikkerhed af Ejendommen eller af rettigheder i henhold til Aftalen, herunder retten til vederlag, skal ske med respekt af Randers Kommunes rettigheder og må ikke være til hinder for Randers Kommunes adgang til at overtage Ejendommen ved Aftalens ophør Uden Randers Kommunes samtykke kan OPP-leverandøren ikke overdrage sine forpligtelser i henhold til Aftalen. 40. Randers Kommunes overdragelse af rettigheder og pligter 40.1 Randers Kommune kan overdrage sine rettigheder i henhold til Aftalen, herunder ved hel eller delvis fremleje af Svømmebadet Randers Kommune kan overdrage sine forpligtelser efter Aftalen. OPPleverandøren skal forudgående skriftligt orienteres om enhver overdragelse og kan, når saglige hensyn vedrørende modtagerens manglende økonomiske styrke, herunder hvis modtager ikke stiller betryggende sikkerhed for betaling af sine forpligtelser i henhold til restaftalen, taler for det, modsætte sig en overdragelse til andre end en anden offentlig institution. 41. Tinglysning 41.1 Randers Kommune kan til enhver tid kræve samtlige sine rettigheder i henhold til Aftalen tinglyst servitutstiftende på Grunden. Påtaleberettiget er Randers Kommune Servitutten skal tinglyses forud for al pantegæld og privatretlige servitutter. Kapitel 7 - Tvister 42. Hovedregel 42.1 Det tilstræbes, at tvister løses hurtigt og på lavest muligt niveau. Tvister, der ikke kan løses ud fra disse retningslinjer, henvises i Byggefasen til afgørelse i den i forretningsorden for samarbejde (Bilag 4) definerede styregruppe og i Driftsfasen til driftsgruppen. Hvis der ikke kan opnås enighed om tvistens løsning i styregruppen, henvises uenigheden til det i punkt 43 nævnte organ /34

33 43. Foregreben tvisteløsning 43.1 Ved tvister, der ikke kan løses i mindelighed mellem Parterne, anmoder Parterne Voldgiftsnævnet for bygge- og anlægsvirksomhed om at udpege en bedømmer i henhold til voldgiftsnævnets regler om foregreben tvistløsning Forelæggelse af tvister eller uoverensstemmelser følger Regler om foregreben tvisteløsning ved Voldgiftsnævnet for bygge- og anlægsvirksomhed med følgende modifikationer: a. Hver part kan i almindelighed kun afgive et skriftligt indlæg til bedømmeren. b. Bedømmerens tilkendegivelse anses accepteret med bindende virkning for en part, hvis den pågældende ikke senest 10 Arbejdsdage efter tilkendegivelsens afgivelse skriftligt har meddelt bedømmeren, at tilkendegivelsen afvises. c. Parterne kan tidligst foranstalte syn og skøn, jf. punkt 44, eller iværksætte voldgiftsbehandling, jf. punkt 45, 2 måneder efter forelæggelse for bedømmeren er iværksat. Syn og skøn kan dog foranstaltes tidligere, hvis øjemedet i modsat fald forspildes. 44. Syn og skøn 44.1 Hvis der i tilfælde af uoverensstemmelser mellem Parterne eller for at sikre bevisets stilling ønskes udmeldt syn og skøn, sker dette i overensstemmelse med Regler om udmeldelse af skønsmænd ved Voldgiftsnævnet for Bygge- og anlægsvirksomhed. 45. Voldgift 45.1 Enhver tvist, som måtte opstå i forbindelse med Aftalen, skal afgøres efter Regler for behandling af sager ved Det Danske Voldgiftsinstitut (Danish Arbitration). Alle medlemmer af voldgiftsretten udnævnes af Det Danske Voldgiftsinstitut i overensstemmelse med ovennævnte regler Med henblik på at sikre en hurtig behandling af voldgiftsagen, er Parterne enige om, at der efter afgivelse af klageskrift og svarskrift snarest skal afholdes et møde, hvor sagens videre forløb aftales med bindende virkning. På mødet fastsættes bindende frister for forberedelsens yderligere skridt samt for den mundtlige forhandlings begyndelsestidspunkt /34

34 ***** Randers, den [ ] f. Randers Kommune: [ ], den [ ] f. [ ] /34