LOVLIG MARKEDSFØRING PÅ SOCIALE MEDIER KRISTIAN STORGAARD ADVOKAT KROMANN REUMERT

Transkript

1 LOVLIG MARKEDSFØRING PÅ SOCIALE MEDIER KRISTIAN STORGAARD ADVOKAT KROMANN REUMERT 2 1

2 LOVLIG MARKEDSFØRING PÅ SOCIALE MEDIER En kort rundtur i juraen på de sociale medier Markedsføringsret på sociale medier De sociale mediers egne vilkår Persondataret på sociale medier Rettigheder på sociale medier 3 JURA OG SOCIALE MEDIER To streger under facit, tak De sociale netværk er i en rivende og dynamisk udvikling Det er juraen ikke altid. Vi ses om et par måneder 2

3 O N = O F + E 5 O N = O F + E O N : Online O F : Offline E : E-handelsloven (plus det løse) Det der gælder i den virkelige verden gælder også i den virtuelle verden Sider for særlige produkttyper: Fødevarer, tobak, alkohol, medicin, spil osv. Fjernsalgsloven, e-handelsloven Pyramidesalg, spillelovgivningen 6 3

4 WILD WEST? ER DANSK LOV OVERHOVEDET RELEVANT? Facebooks vilkår: You will resolve any claim, cause of action or dispute ("claim") you have with us arising out of or relating to this Statement or Facebook in a state or federal court located in Santa Clara County. The laws of the State of California will govern this Statement, as well as any claim that might arise between you and us, without regard to conflict of law provisions. You agree to submit to the personal jurisdiction of the courts located in Santa Clara County, California for the purpose of litigating all such claims. Vedtagelsesproblem med Facebook vilkårene, især i forhold til forbrugere 8 4

5 HVILKET LANDS LOV GÆLDER? Uden for e-handelsloven gælder et virkningsprincip Inden for e-handelsloven gælder et afsenderlandsprincip gælder informationssamfundstjenester inden for EU gælder fx markedsføringsret men ikke fx persondataret ændrer fx ikke på reglerne om spam eller ophavsret Konklusion: Den danske markedsføringslov skal overholdes Dansk virksomhed Socialt medie Bruger i EU 9 JURAEN OG DE SOCIALE MEDIER 10 5

6 RELEVANTE LOVE OG REGELSÆT E-handelsloven Markedsføringsloven Persondataloven Varemærkeloven Ophavsretsloven ICC kodeks for reklamepraksis Forbrugerombudsmandens vejledninger Datatilsynets vejledninger og afgørelser Facebooks brugervilkår 11 HVAD SIGER MARKEDSFØRINGSLOVEN OM SOCIALE MEDIER? Absolut intet og dog: 1 God markedsføringsskik 2 Anvendelsesområde 3 Vildledning 4 Skjult reklame 6 Spam 8 Børn og unge 9 Salgsfremmende foranstaltninger 11 Konkurrencer 12 6

7 DE SOCIALE MEDIERS EGNE VILKÅR Hvor vigtigt er det der står i Facebook-vilkårene? Markedsføringsloven fortolkes i overensstemmelse med ICC kodeks 14 7

8 DE SOCIALE MEDIERS EGNE VILKÅR ICC kodeks for reklamepraksis artikel D4: De vilkår, der gælder for elektroniske medier med regler eller standarder for tilladt kommerciel adfærd, eksempelvis nyhedsgrupper, diskussionsfora eller opslagstavler og server software til redigering af hjemmesideindhold, skal respekteres. Kommerciel kommunikation, der sendes til sådanne offentligt tilgængelige fora, er kun tilladt, såfremt det fremgår direkte eller indirekte af det pågældende forum eller website, at sådanne henvendelser accepteres." Konklusion: Virksomheders markedsføring skal overholde de social mediers egne vilkår 15 FACEBOOKS VILKÅR Generelle vilkår: Statement of Rights and Responsibilities Facebook Principles 16 8

9 ID, PLEASE 18 9

10 OPLYSNINGSPLIGT (E-HANDELSLOVEN) Let tilgængelig og vedvarende adgang til : Tjenesteyderens navn Den fysiske adresse, hvor tjenesteyderen er etableret, E-post-adresse og eventuelt postadresse og andre oplysninger om tjenesteyderen, som gør det muligt at kontakte og kommunikere med tjenesteyderen CVR-nummer Tilhørsforhold til eventuelle godkendelsesordninger Fortrydelsesret Handelsforløb 19 REKLAMEIDENTIFIKATION Markedsføringslovens 4: En reklame skal fremstå således, at den klart vil blive opfattet som en reklame uanset dens form og uanset i hvilket medium, den bringes. - OBS - strafbelagt E-handelslovens 9, stk. 1: Al kommerciel kommunikation, der er en del af eller udgør en informationssamfundstjeneste, skal udformes og præsenteres, så det tydeligt fremgår, at der er tale om kommerciel kommunikation. Det skal tydeligt fremgå, på hvis vegne den kommercielle kommunikation udsendes

11 REKLAMEIDENTIFIKATION PÅ SOCIALE MEDIER Sider/Pages Et specielt Facebook-produkt, der giver virksomheder mulighed for at være repræsenteret på Facebook Beregnet til kommerciel udnyttelse. Det skal fremstå klart og tydeligt, hvem der står bag siden Hverken ved oprettelse af en profil eller ved besøg på Facebook gør Facebook det tilstrækkeligt klart for en gennemsnitsoplyst bruger af Facebook, at en Facebook side - modsat en Facebook profil eller gruppe - indeholder eller kan indeholde kommerciel kommunikation Skærper identifikationskravene til den enkelte erhvervsdrivende og dennes Facebook sider 11

12 AMBASSADØRER / BLOGGERE Deltagelse i chatrooms, blogs etc.: Anmeld en hjemmeside eller et produkt i din blog og modtag et vederlag Pkt. 22 i bilag 1 til direktiv 2005/29/EF af 11. maj 2005 om virksomheders urimelige handelspraksis: Det anses for at være vildledende handelspraksis, hvis Den erhvervsdrivende, i modstrid med sandheden, hævder eller giver indtryk af, at han ikke handler som led i sit erhverv, sin forretning, sit håndværk eller sin profession, eller han, i modstrid med sandheden, udgiver sig for at være forbruger. Forbrugerombudsmand (i sag om bloggere): Den erhvervsdrivende lovede derefter Forbrugerombudsmanden, at stille det som et krav, at bloggerne i blogindlæggene gør opmærksom på, at de modtager betaling for at skrive indlægget. Den erhvervsdrivende lovede endvidere, at føre kontrol med, at bloggerne opfylder dette krav. (FO-sag 2007) 23 AMBASSADØRER / BLOGGERE Fo-udtalelse om ambassadør for bank: Forhåndsbesked til bank med en Facebook-profil, hvor en bankansat skulle initiere debatter, også på andres profiler. Bankens navn og logo fremgik med den skrifttype og farve, som banken generelt anvendte, og navnet var også anført under information og hvem administrerer siden. Ikke skjult reklame. Den ansattes initiering af debatter var ikke skjult reklame, hvis den ansatte tydeligt var identificeret som sådan ved hvert indlæg, den ansatte lavede på bankens og andres profiler

13 DON T TALK TO STRANGERS 25 SPAM Markedsføringslovens 6 stk. 1 En erhvervsdrivende må ikke rette henvendelse til nogen ved brug af elektronisk post, et automatisk opkaldssystem eller telefax med henblik på afsætning af varer, fast ejendom og andre formuegoder samt arbejds- og tjenesteydelser, med-mindre den pågældende forudgående har anmodet om det

14 TIDSSVARENDE LOVGIVNING? Indført i 2000 og senest ændret i 2003! Det elektroniske totalforbud : Forbud mod at erhvervsdrivende uanmodet henvender sig til nogen i afsætningsøjemed via , sms, automatisk opkaldssystem, fax, MMS og lignende Forbrugerombudsmandens vejledning af 1. juli 2010 ( Brugervilkår på de sociale netværk forbyder spam Page 27 Date 25. maj 2009 DET ELEKTRONISKE TOTALFORBUD Kommunikationsformer: , fax, SMS, automatisk opkaldssystem og lignende, fx MMS, videobeskeder Samtykke-undtagelsen: Modtageren har aktivt sagt ja til markedsføring via Krav til samtykket: Frivilligt, specifikt og informeret Skal være klart, konkret og afgrænset, så afgiveren kan overskue rækkevidden og konsekvensen Standardvilkår og på forhånd udfyldte ja-tak-felter duer ikke Ikke krav om skriftligt/underskrevet - men den erhvervsdrivende har bevisbyrden for at samtykke er givet Et samtykke er tidsubegrænset, men kan altid tilbagekaldes. Skal kunne ske på en let måde og uden betaling 28 14

15 DET ELEKTRONISKE TOTALFORBUD Samtykke-undtagelsen (fortsat): Skal specificere kommunikationsformen, fx. s, SMS Produktartsangivelse er et krav, fx. nye indlåns-muligheder, børnetøj, stuemøbler, men ikke fx. diverse produkter Produktartsangivelse ved nyhedsbreve? Ikke tilladt at bede om et samtykke via eller fax OK at bede om samtykke ved at sende brev - medmindre den pågældende har sagt nej tak/tilmeldt Robinson-listen 29 SAMTYKKE Særlige spørgsmål Samtykke som krav for at indgå aftale Ikke tilladt Betaling for samtykke Nok ok hvis betingelserne er klare Konkurrencer Konkret vurdering afhængig af vinderchancer, præmiestørrelse m.v. Overdragelse af samtykke? Normalt kun ved virksomhedsoverdragelse 30 15

16 SAMTYKKE PÅ FACEBOOK SAMTYKKE PÅ FACEBOOK 16

17 SPAM PÅ FACEBOOK TIDLIGERE PRAKSIS I relation til markedsføringslovens 6, stk. 1, om uanmodet henvendelse bemærkede Forbrugerombudsmanden, at Facebook har et internt mail-system, hvor hver profil har en indbakke, hvorfra man kan sende og mod-tage beskeder til/fra sine Facebook-venner. Denne funktion var efter Forbrugerombudsmandens opfattelse elektronisk post i markedsføringslovens forstand, og den ansatte hos banken skulle derfor have et forudgående samtykke fra modtageren for at måtte sende sådanne mails. Herudover kan man lave indlæg på andre profilers væg i Facebook. Sådanne indlæg, fandt Forbrugerombudsmanden ikke, var elektronisk post omfattet af markedsføringslovens 6, stk. 1. Forbrugerombudsmanden fandt dog, at det ville være bedst i overensstemmelse med god markedsføringsskik, hvis banken respekterede, såfremt en anden profil frabedte sig sådanne indlæg på sin profil. Forbrugerombudsmandens sagsnummer 08/ SPAM PÅ FACEBOOK FBOs spamvejledning udtryk for FBOs foreløbige opfattelse FBO erkender, at det kan give anledning til tvivl, hvorvidt reklamer i sociale medier er omfattet af forbuddet i MFL 6 Hvad er omfattet af forbuddet i MFL 6: Hvis der rettes henvendelse til bestemt addressat/profil på Facebook Reklamer på Facebook-sidens væg Reklamer, der sendes til indbakken Hvad er ikke omfattet af forbuddet i MFL 6: De skiftende reklamer på væggens højre side kan ikke med den fornødne sikkerhed anses for omfattet, idet reklamerne efter omstændighederne må anses som bannerreklamer, som er en del af mediet 17

18 SPAM PÅ FACEBOOK Tip en ven ( dele funktionen) En erhvervsdrivende må ikke tilskynde nogen til at videresende markedsføringsmateriale til andre og dermed bruge andre som redskab til at foretage en handling, han ikke selv må foretage. Facebook s Share -funktion Hvad hvis brugerne opfordres til/præmieres for at invitere venner? 35 TIP EN VEN 18

19 SANKTIONERING Strafsanktioneret: Forbrugerombudsmandens model: 100 kr. pr. mail/sms, dog en minimumsbøde på kr Hvordan fører Forbrugerombudsmanden tilsyn med ulovlig spam? og Svært for myndighederne at måle omfanget af spam-kampagner Efterforskning: Være ærlig eller holde mund? Selvinkriminering SPAM DE GODE RÅD Reglen gælder alle modtagere også erhvervsdrivende Husk samtykke og hav dokumentationen i orden Gør det klart for modtagerne hvad der sker Tænk over alle muligheder for indhold fra starten Pas på med Facebook det er uklart 38 19

20 DE KÆRE SMÅ 39 BØRN OG UNGE God markedsføringsskik opløftet i 2. potens Ungdomsrejsebureauer med alkohol på Facebook Forældresamtykke Spil brug af figurer/kendetegn Bruge børn og unge som værktøj ved hvervning 40 20

21 I KORTE TRÆK 41 NÅR VIRKSOMHEDER SÅ OPRETTER SIDER... Anbefalinger: Start med at læse Facebook vilkårene, fx regler om upassende/anstødeligt indhold aggressiv adfærd truende/nedladende udsagn osv. Hold dig opdateret med ændringerne i vilkår Brug Pages som udgangspunkt til virksomheden Gør ikke noget online, som du ikke ville have gjort offline... Husk tydelig identifikation af afsenderen 42 21

22 KONTAKT Kristian Storgaard, advokat (L) Indsæt foto fra portalen. Tel.: Mobil: