Samarbejde og fusioner i fjernvarmesektoren - juridiske rammer og overvejelser 1
Samarbejde og fusioner i fjernvarmesektoren Det vil jeg tale om Hvad er en fusion? Juridiske rammer og overvejelser ved samarbejde og fusioner i fjernvarmesektoren Betydningen af ejerforhold? Betydningen af selskabsform? Betydningen af udbudsregler? Samarbejdsmodeller Fusionsmodeller 2
Hvad er en fusion? Populær betegnelse for forskellige overdragelser Fusion Sammenlægning af to selskabers kollektive varmeforsyningsvirksomhed overdrager har ejerskab og indflydelse efter Overdragelse af en kollektiv varmeforsyningsvirksomhed til anden kollektiv varmeforsyningsvirksomhed overdrager har ikke ejerskab eller indflydelse efterfølgende To selskabers overdragelse af aktivitet til nyt selskab ejet af begge parter i forening, som varetager opgaven 3
Juridiske rammer og overvejelser Betydningen af ejerforhold i fjernvarmesektoren Juridiske rammer Kommunale varmforsyningsvirksomheder må kun varetage de kollektive varmeforsyningsaktiviteter, som er hjemlet i varmeforsyningslovens 2b eller en lovlig tilknyttet aktivitet Kommercielle/forbrugerejede varmeforsyningsvirksomheder må varetage de aktiviteter, som er hjemlet i selskabets vedtægter Overdragelse af kommunal varmeforsyningsvirksomhed til fond eller selvejende institution udløser modregning i kommunens bloktilskud med 40-60% af værdien af virksomheden Overdragelse af kommunal varmeforsyningsvirksomhed til forbrugerejet selskab udløser IKKE modregning i kommunens bloktilskud Overdragelse af forbrugerejet varmeforsyningsvirksomhed til kommunal varmeforsyningsvirksomhed udløser IKKE modregning i kommunens bloktilskud 4
Juridiske rammer og overvejelser Betydningen af ejerforhold i fjernvarmesektoren Overvejelser vedrørende ejerforhold Hvad er fusionens udtalte eller uudtalte målsætning på baggrund af ejerforholdene? Lavere forbrugerpriser eller udlodning af overskud til ejerne/provenu ved frasalg? Skal forbrugerne have direkte eller indirekte indflydelse på den kollektive varmeforsyningsvirksomhed? Forbrugernes adgang til at deltage i valg af medlemmer af bestyrelsen direkte eller indirekte? 5
Takster Juridiske rammer Muligt at opretholde to takstområder efter fusion, men kun for en periode, jf. varmeforsyningslovens 20, stk. 4 Muligt at takstharmonisere i forbindelse med fusion, jf. Energitilsynets afgørelse af 15. december 2008 Hvis en fusion indebærer højere priser for den ene forbrugergruppe, kan der være pligt til at prisdifferentiere i en periode, jf. vmfl 20, stk. 7 Væsentlige takstændringer, f.eks. ny takststruktur, skal varsles med mindst 3 måneder 6
Takster Overvejelser Overvej om takster og takststruktur skal harmoniseres fra fusionsdatoen eller fra et senere tidspunkt Takststruktur kan f.eks. være afkølingstarif og fordelingen mellem fast og variabelt bidrag Ved differentiering af takster: Overvej om der skal differentieres på såvel fast som variabelt bidrag, anvend evt. gerne en kombination, således at det undgås at forskyde byrdefordelingen mellem store og små huse Varsle væsentlige ændringer i taksten mindst 3 måneder før fusionsdatoen 7
Leveringsvilkår Juridiske rammer Leveringsvilkår for kollektive varmeforsyningsvirksomheder skal være rimelig, jf. vmfl 21, stk. 4 Energitilsynet fastlægger rimelighedsstandarden Leveringsvilkår for kollektive varmeforsyningsvirksomhed kan kun ændres med et rimeligt varsel Rimeligt varsel er mindst 3 måneder, jf. Energitilsynets afgørelse af 26. april 2010 8
Leveringsvilkår Overvejelser Sammenlign leveringsvilkår ved fusion Identificer de punkter, hvorved vilkårene adskiller sig Udarbejd nye fælles leveringsvilkår, som kan varsles i forhold til forbrugerne mindst 3 måneder før fusionsdatoen 9
Vedtægter Juridiske rammer Gennemførelse af fusion vil i de fleste tilfælde skulle behandles efter vedtægtens bestemmelser om opløsning Ofte vil beslutning herom skulle behandles på 2 af hinanden følgende GF og skulle vedtages med kvalificeret flertal Nye fælles vedtægter skal afspejle evt. ændringer i ejerkreds og aftag Muligt at lave opdeling i stemmeretsgrupper ift. bestyrelsen på baggrund af geografi og aftag Muligt at undlade opdeling i stemmeretsgrupper, men aftag og indflydelse skal så vidt muligt korrespondere Fusion, der indebærer overdragelse til enheder, som ikke er kommunalt eller forbrugerejet, særlige regler om organisation og indflydelse i vmfl. 23g-i 10
Vedtægter Overvejelser Vedtægternes indhold skal afklares Fastlæggelse af selskabets formål Afgrænsning af kredsen af andelshavere Fastlæggelse af bestyrelsens sammensætning Fastlæggelse af regler for afstemninger på generalforsamlinger og eventuelle valggrupper ift. Bestyrelsens sammensætning Eventuelle overgangsregler, f.eks. bestyrelsens størrelse og sammensætning svarer til de to fusionerede selskabers tidligere bestyrelse Vedtægternes udformning bør i øvrigt gennemføres under hensyntagen til selskabets skattemæssige stilling 11
Fortsættende selskab Juridiske rammer og overvejelser Ved fusion vil der ofte være et CVR nr., som fortsætter og et CVR nr., som ophører Hvilket CVR nr., der skal være det fortsættende, kan afklares ud fra bl.a. en analyse af, antal forbrugere, tinglysningsafgiften m.v. Ved fusioner skal det afklares, hvilet CVR nr., der er det fortsættende i det fusionerede selskab Det er muligt at ændre navn på det fortsættende selskab 12
Fusionsdato Retlige rammer og overvejelser Fusionsdato skal fastlægges Fastlæg fusionsdato, så varsling af regler kan iagttages Evt. fastlæg fusionsdato i overensstemmelse med afslutning af regnskabsåret mhp. at undgå ekstra måleraflæsning Evt. en senere fusionsdato, såfremt der inden fusion skal laves en gradvis takstharmonisering 13
Medarbejder Juridiske rammer og overvejelser Medarbejderne er beskyttet mod afskedigelse eller forringelse af vilkår i forbindelse med fusion, jf. virksomhedsoverdragelsesloven Medarbejdere har ret til at blive overdraget til fortsættende selskab Medarbejderne har ret til at fortsætte ansættelse på uændret vilkår Kollektive overenskomster fortsætter, med mindre de frasiges inden 3 uger efter fusionsdatoen Medarbejderne har krav på nyt ansættelsesbevis, hvis arbejdsgiverens CVR nr. er et andet 14
Udbudsregler Juridiske rammer Fjernvarmeværker er uanset ejerforhold underlagt reglerne i forsyningsvirksomhedsdirektivet om udbudspligt ved indkøb, som overstiger direktivets tærskelværdier Tærskelværdien er 3.083.431 kr. for varer og tjenesteydelser, og 38.624.809 kr. for bygge og anlæg Fjernvarmeværkers indkøb fra et andet fjernvarmeværk, f.eks. ved samarbejde, kan være udbudspligtig Fjernvarmeværkers indkøb fra koncernforbundne virksomheder er ikke udbudspligtig, hvis betingelserne i art 23 er opfyldt Fjernvarmeværkers levering af energi til andet værk er endvidere særskilt undtaget udbudspligt, jf. akt 26 15
Udbudsregler Overvejelser Etablering af selskaber og samhandel bør ske under behørig hensyntagen til udbudsreglerne, således at forudsatte samarbejdsrelation kan gennemføres uden udbud F.eks. skal fjernvarmeværkers aftaler med fælles service- og administrationsselskaber kunne gennemføres uden udbud Begrænsninger i serviceselskabets adgang til at udføre ydelser for andre end dets ejere, jf. Klagenævnets for Udbud afgørelse af 20. august 2012 Intego-NRGI 16
Projektgodkendelse Juridiske rammer og overvejelser Fusioner kræver ikke projektgodkendelse, men fusioner kan have en afledt konsekvens i forhold til projektgodkendelser, når f.eks. transmissionsledninger etableres Transmissionsledning mellem centralt område til ikke-centralt område medfører, at hele området herefter betragtes som centralt område Transmissionsledning mellem biomassebaseret varmeværk og decentralt naturgasforsynet medfører, at begge værker anses som decentralt naturgasforsynet kraftvarmeforsynet, jf. EKN afgørelse af 14. februar 2013 17
Dokumenter ved fusion og samarbejde Samarbejdsaftale Fusionsaftale Overdragelsesaftale Vedtægter Åbningsbalance Ved aktieselskaber tillige Stiftelsesdokument Forretningsorden Evt. vurderingsberetning 18
Samarbejdsmodeller Model nr. 1 Aftalemodellen Varmeværk 1 Varmeværk 2 19
Samarbejdsmodeller Model nr. 2 A la Carte modellen Varmeværk 1 Varmeværk 2 Varmeværk 3 Serviceselskab 20
Samarbejdsmodeller Model nr. 3 Kollektivt varmeforsyningsanlæg (A) Varmeværk 1 Varmeværk 2 Varmeværk 3 Holdingselskab Transmission Produktion 21
Samarbejdsmodeller Model nr. 3 Kollektivt varmeforsyningsanlæg (B) Varmeværk 1 Varmeværk 2 Varmeværk 3 Holdingselskab Transmission Produktion Service Varmeværk 4 Varmeværk 5 22
Fusions modeller Model nr. 1 Forbrugerejet varmværker Varmeværk 1 A.m.b.a. Fusioneret Varmeværk A.m.b.a. Varmeværk 2 A.m.b.a. 23
Fusions modeller Model nr. 2 Forbrugerejet varmeværk Varmeværk 1 A.m.b.a. Varmeværk 2 A.m.b.a. Holdingselskab A.m.b.a. Varmeværk 1 A/S Varmeværk 2 A/S 24
Fusions modeller Model nr. 3 Forbrugerejet varmeværk og kommunalt varmeværk Kommune Varmeværk 1 A/S Varmeværk 2 A.m.b.a. Kommune Varmeværk A/S 25
Fusions modeller Model nr. 4 Forbrugerejet varmeværk og kommunalt varmeværk Kommune Varmeværk 1 A/S Varmeværk 2 A.m.b.a. Kommune Varmeværk 2 A.m.b.a. Varmeværk A/S 26
Kontaktinfo Pernille Aagaard Truelsen Partner, ph.d. Tlf.: 86 18 00 60 Mobil: 25 29 08 40 paa@energiogmiljo.dk Pernille Aagaard Truelsen, Advokatfirmaet Energi & Miljø 27