VEDTÆGTER OG EJERAFTALER

Peer Schaumburg-Müller & Erik Werlauff VEDTÆGTER OG EJERAFTALER Jurist- og Økonomforbundets Forlag

Vedtægter og ejeraftaler

Peer Schaumburg-Müller & Erik Werlauff Vedtægter og ejeraftaler med tjeklister og paradigmer Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2010

Peer Schaumburg-Müller & Erik Werlauff Vedtægter og ejeraftaler med tjeklister og paradigmer 3. udgave, 1. oplag 2010 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes. Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Bo Helsted Tryk: Narayana Press, Gylling Indbinding: Jysk Bogbind, Holstebro Printed in Denmark 2010 ISBN 978-87-574-2266-5 Jurist- og Økonomforbundets Forlag Lyngbyvej 17 Postboks 2702 2100 København Ø Telefon: 39 13 55 00 Telefax: 39 13 55 55 e-mail: forlag@djoef.dk www.djoef-forlag.dk

Forord Forord Forord Efter højesteretsdommer, professor Jørgen Nørgaards alt for tidlige død har vi besluttet at skrive en ny udgave af»vedtægter og aktionæroverenskomster«(1995), der første gang udkom under titlen»vedtægt og aktionæraftale«i 1987 i samforfatterskab mellem Jørgen Nørgaard og Erik Werlauff. Vi har i forvejen igennem en årrække samarbejdet om udgivelsen af en række fremstillinger inden for selskabs- og kapitalmarkedsretten, således senest Selskabsloven med kommentarer (2010). Selskabsreformen, som baserer sig på bet. 1498/2008, betyder for første gang i dansk selskabsret at der nu i selskabslovgivningen findes bestemmelser om aktionæroverenskomsten. Loven har valgt at kalde disse overenskomster for ejeraftaler, eftersom selskabsloven (SL) gælder kapitalselskaber (aktieselskaber, anpartsselskaber og partnerselskaber) og således ikke alene regulerer aktionærers forhold. Den bestemmelse, der er indført, findes i SL 82 og lyder i al sin enkelhed:»ejeraftaler er ikke bindende for kapitalselskabet og de beslutninger, der træffes af generalforsamlingen.«bestemmelsen rejser mindst lige så mange nye spørgsmål, som den løser, og den vil utvivlsomt kunne beskæftige teorien i de kommende år. Som følge af lovens terminologi»ejeraftaler«har vi valgt endnu engang at omdøbe bogen, som derfor nu har titlen:»vedtægter & Ejeraftaler«. I forhold til 2. udgaven fra 1995 er der dels tale om en nødvendig ajourføring under indtryk af de forløbne forløbne års erfaringer, teori og praksis både vedrørende vedtægter og ejeraftaler, og dels naturligvis en grundig behandling af de nye bestemmelser i SL. Foruden at SL nu indeholder bestemmelse om ejeraftaler, er også kravene til vedtægterne ændret med loven, og bogen har ligesom i de tidligere udgaver et dobbelt sigte, nemlig at behandle både selskabets vedtægter og ejernes eventuelle ejeraftale. Som følge af den nævnte bestemmelse i SL 82 kan man tilføje, at fremstillingen nu har et 3. sigte, nemlig at analysere og give praktiske råd om, hvordan vedtægter og ejeraftaler svinger sammen. Det er overordnet vor opfattelse, at ejeraftaler ikke er en uddøende aftaletype, idet der fortsat vil være brug for interne afta- 5

Forord ler i mange selskaber nu kan der blot være brug for supplerende vedtægtsmæssige forskrifter, som parterne under den tidligere retstilstand ofte ikke fandt nødvendige. Vi har ligesom i 2. udgaven valgt at fastholde en mere systematisk og analytisk fremstilling frem for en håndbogspræget fremstilling, men vi har samtidig valgt at søge det praktiske sigte med fremstillingen fastholdt ved at indføje talrige eksempler i teksten herunder egentlige formuleringsforslag (»paradigmaer«). Vi har ligeledes en ambition om både at fastholde bogens anvendelse som opslagsværk for praktikere og samtidig sikre, at fremstillingen er sammenhængende og pædagogisk. Dette sidste er søgt opnået ved at opdele fremstillingen i tre hovedafsnit: 1. Først behandles vedtægterne og alle relevante spørgsmål i forbindelse med deres fortolkning, ændring, eventuelle tilsidesættelse, sammenhæng med aftaler mv. 2. Dernæst behandles på tilsvarende måde ejeraftaler, dels som begreb, dels i henseende til indgåelse, fortolkning, gyldighed mv. 3. Endelig behandles en lang række emner, som enten kan eller skal omtales i vedtægterne, eller som enten alternativt til eller som supplement til en vedtægtsregulering kan omtales i en ejeraftale, og for hvert enkelt emne tages der stilling til, hvad det indebærer at henvise spørgsmålet til behandling i vedtægt og/eller i ejeraftale. Sidst i bogen har vi opsummeret nogle af bogens bedste råd i form af en tjekliste med opregning af emner, som man altid skal huske at regulere, og emner, som nøjere bør overvejes. Vi har søgt at være opmærksomme på, at bogen ikke er og skal være en komplet»selskabsret«, blot anskuet ud fra en vedtægts- og ejeraftalemæssig synsvinkel. Med andre ord hverken kan eller skal bogen dække alle de områder, som en mere traditionel fremstilling af selskabsretten gør. Bogen forudsætter derfor, at læseren har i hvert fald en grundlæggende selskabsretlig viden fra anden side. Bogens udførlige tjeklister og paradigmer er af forlaget gjort tilgængelige for bogens købere som dokumenter til brug for individuel tekstbehandling på: http://www.djoef-forlag.dk/sites/8757422664/index.htm Frederiksberg og Aalborg, juni 2010 Peer Schaumburg-Müller Erik Werlauff 6

Indhold overblik Indhold overblik Indhold overblik Forord... 5 Forkortelser... 17 Kapitel 1. Vedtægter 1.1. Begreb og funktion... 19 1.2. Obligatoriske eller fakultative emner... 22 1.3. Metoder til at gøre forskel på kapitalejerne... 33 1.4. Metoder til at sikre særlige rettigheder... 43 1.5. Hvilke rettigheder og pligter bør placeres i vedtægterne, og hvilke i en eventuel ejeraftale?... 45 1.6. Ugyldighed/tilsidesættelse... 48 1.7. Vedtægtsændringer... 50 Kapitel 2. Ejeraftaler 2.1. Begreb og funktion... 55 2.2. SL s regulering... 59 2.3. Hovedmotiver ejeraftalens sammenhæng med flertalsprincippet 68 2.4. Hovedemner magt, penge og exit... 78 2.5. Hovedmetoder stemmeoverførsel eller stemmebinding... 82 2.6. Hvem bindes af ejeraftalen?... 84 2.7. Ejeraftalers ugyldighed eller tilsidesættelse... 100 2.8. Opsigelse, ophævelse og forbud... 105 2.9. Internationalt lovvalg og værneting... 109 2.10. Nærmere om samspillet mellem vedtægt og aftale... 111 2.11. Metoder til sikring af aftalers virkning... 114 2.12. Suspension af ejeraftaler offentligt bud på børsselskaber mv.... 116 2.13. Afslutning... 117 Kapitel 3. Emner i vedtægter og ejeraftaler 3.1. Indføring... 119 3.2. Obligatoriske emner for vedtægterne... 119 3.3. Betinget obligatoriske og fakultative emner... 135 7

Indhold overblik 3.4. Andre fakultative bestemmelser... 204 3.5. Pligt til og mulighed for gentagelse af ejeraftalens aftaler i vedtægterne... 209 3.6. Andre særlige indre forhold i ejeraftaler... 211 Kapitel 4. Tjekliste til vedtægt og ejeraftale 4.1. Indføring... 219 4.2. Obligatoriske vedtægtsemner... 219 4.3. Betinget obligatoriske vedtægtsemner... 219 4.4. Fakultative vedtægtsemner... 222 4.5. Ændring af vedtægterne som følge af SL... 223 4.6. Emner i ejeraftaler... 224 4.7. Opdeling i kapitalklasser... 225 4.8. Særlige individualrettigheder... 226 4.9. Fravigelse af flertalsprincippet... 227 4.10. Tilsigtes der magtkoncentration eller magtspredning?... 228 4.11. Aftalens sikring over for købere af kapitalandele, panthavere og kreditorer... 228 4.12. Regulering i aftale eller i vedtægt? Nogle forskelle... 228 4.13. Hovedpunkter fra ejeraftale mellem selskab og kapitalejere, der samhandler... 229 4.14. Mandaternes fordeling, formandsposten samt énstemmighed til vidtrækkende beslutninger... 230 4.15. Revisorvalg og årsrapportens indhold, kursberegning mv.... 233 4.16. Omsættelighedsbegrænsning for kapitalandele... 234 4.17. Tilblivelse af beslutninger på områder, hvor parterne ikke på forhånd har bundet sig... 237 Kapitel 5. Paradigmaer 7 vedtægter og 6 ejeraftaler 5.1. Introduktion... 239 5.2. Eksempel på vedtægter for børsselskab... 240 5.3. Eksempel på vedtægter i ikke-børsselskab med kontantstiftelse... 245 5.4. Eksempel på vedtægter i ikke-børsnoteret, familieejet selskab... 246 5.5. Eksempel på vedtægter i et ikke-børsselskab (produktionsselskab) med en aktiv»iværksætter«og en kapitalinvestor... 250 5.6. Eksempel på vedtægter i et selskab med en ældre og en yngre generation, hvor førstnævnte indtil videre bevarer den afgørende indflydelse... 253 5.7. Eksempel på vedtægter for to selskabers fælles datterselskab, et 50:50-selskab... 257 8

Indhold overblik 5.8. Eksempel på vedtægter et ApS i liberalt erhverv, her: et lægeselskab... 260 5.9. Eksempel på ejeraftale mellem moderselskab og datterselskabets 25 pct.-minoritet, som er aktiv i selskabet... 263 5.10. Eksempel på ejeraftale mellem yngre generation i et familieselskab... 266 5.11. Eksempel på ejeraftale vedrørende selskab i liberalt erhverv, her: lægepraksis... 267 5.12. Eksempel på ejeraftale mellem (familie)aktionærer og en medaktionær, fx en investor eller et moderselskab... 274 5.13. Eksempel på ejeraftale mellem ældre og yngre generation i et familieselskab... 281 5.14. Eksempel på ejeraftale mellem aktive (minoritets)aktionærer og en 50 pct.-aktionær (et selskab)... 284 Litteratur... 291 Domme... 295 Stikord... 297 Tjeklister og paradigmer: http://www.djoef-forlag.dk/sites/8757422664/index.htm 9