Søren Friis Hansen Jens Valdemar Krenchel Introduktion til dansk selskabsret I 5. udgave
Søren Friis Hansen & Jens Valdemar Krenchel Introduktion til dansk selskabsret I 5. udgave/1. oplag Karnov Group Denmark A/S, København 2017 ISBN 978-87-619-3876-3 Omslag: Sisterbrandt, København Sats og tryk: AKAPRINT a/s, Aarhus Mekanisk, fotografisk eller anden gengivelse af denne bog eller dele af den er ikke tilladt ifølge gældende dansk lov om ophavsret. Alle rettigheder forbeholdes.
Indholdsfortegnelse Del I: Det selskabsretlige univers Kapitel 1: Selskabsrettens centrale problemer og begreber... 17 1.1 Selskabsretten og dens grundbegreber... 17 1.1.1 Selskabsretten er national.... 17 1.1.2 Selskabsretsreformen af 2009... 19 1.1.3 Selskab og selskabsdeltager... 22 1.1.4 De enkelte selskabsformer... 24 1.1.5 Kapitalselskaber og personselskaber... 26 1.1.6 Virksomhed og firma... 26 1.1.7 Juridiske personer og retssubjektivitet... 27 1.1.8 Selskabsorganer... 30 1.1.9 Egenkapital og fremmedkapital... 30 1.1.10 Egenfinansiering og fremmedfinansiering... 31 1.1.11 Selskabskapital... 31 1.2 Hæftelse for selskabets gæld; Kapitalselskaber og personselskaber... 32 1.2.1 Problemet... 32 1.2.2 Personselskaber... 33 1.2.3 Aktieselskaber og anpartsselskaber (A/S og ApS).... 36 1.2.4 Særligt om iværksætterselskaber (IVS)... 37 1.2.5 Aktieselskaber, som har aktier optaget til handel på et reguleret marked.... 38 1.3 De enkelte interessegrupper i selskabet... 39 1.3.1 Selskabsdeltagerne... 39 1.3.2 Kreditorerne... 40 1.3.3 Tredjemand... 40 1.3.4 Selskabets medarbejdere... 45 1.3.5 Offentligheden... 45 1.3.6 Staten... 46 1.4 De selskabsretlige retskilder.... 47 1.4.1 Lov om aktie- og anpartsselskaber ( selskabsloven, forkortet KSL )... 47 1.4.2 Lov om erhvervsdrivende fonde.... 48 1.4.3 Årsregnskabsloven og pligt til revision... 49 1.4.4 Lov om visse erhvervsdrivende virksomheder.... 50 1.4.5 Reguleringen af de øvrige selskabsformer... 53 1.4.6 Corporate Governance og CSR... 54 9
Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på shop.karnovgroup.dk 1.4.6.1 Corporate Governance... 54 1.4.6.2 Corporate Social Responsibility ( CSR )... 60 1.5 Den selskabsretlige aftalefrihed... 63 1.5.1 Adgangen til valg af selskabsform: den eksterne aftalefrihed.. 63 1.5.2 Adgangen til at udforme det enkelte selskabs regelsæt; den interne aftalefrihed.... 65 1.6 Selskabsretlig registrering og selskabsretlig gyldighed... 66 1.6.1 Erhvervsstyrelsen som registreringsmyndighed.... 66 1.6.2 Selskabsretlig gyldighed.... 67 1.6.3 Erhvervsstyrelsens legalitetskontrol og kravet om vedtægtsrelevans... 70 1.6.4 Skatte- og afgiftsregistrering... 74 Kapitel 2: Selskabsretten i kontekst.... 77 2.1 Selskabsrettens historie.... 77 2.1.1 Selskabsrettens betydning for den erhvervsdrivende... 77 2.1.2 Aktieselskabets opståen i Europa.... 77 2.1.3 Udviklingen i Danmark og anpartsselskabets opståen.... 78 2.1.4 Fra nordisk samarbejde til samarbejde i EU... 78 2.2 Selskabsretten og EU... 79 2.2.1 EU-selskabsretten som fælles grundlag for national ret.... 79 2.2.2 Fastlæggelse af selskabers nationalitet.... 80 2.2.3 Selskabers etableringsfrihed.... 81 2.2.4 Brug af etableringsfriheden... 82 2.2.5 Centros Ltd. mod Erhvervs- og Selskabsstyrelsen.... 84 2.2.6 Efterfølgende retsudvikling... 87 2.2.6.1 Überseering-dommen (sag C-208/00)... 87 2.2.6.2 Inspire Art-dommen (sag C-167/01)... 91 2.2.6.3 Grænseoverskridende fusion; Sevic Systems AG (sag C-411/03).................................... 95 2.2.6.4 Grænseoverskridende omdannelse; Cartesio (sag C-210/06)... 100 2.2.6.5 Grænseoverskridende omdannelse; VALE (Sag C-378/10).. 103 2.2.6.6 Grænseoverskridende omdannelse; gældende dansk ret... 106 2.2.7 Det EU-retlige restriktionsforbud.... 108 2.2.8 Harmoniseringen af kapitalselskabsretten i EU... 112 2.2.9 De vedtagne retsakter... 114 2.2.10 Ikke-vedtagne retsakter... 117 2.3 Selskabsret og kapitalmarkedsret... 117 2.4 Selskabsret og international privatret... 121 2.5 Selskabsret og skatteret... 122 2.6 Selskabsret og formueret... 125 2.7 Selskabsret og offentlig ret... 126 10
Indholdsfortegnelse 2.8 Selskabet og medarbejderne... 127 2.9 Selskabsret og retsøkonomi... 127 Del II: Kapitalselskaber Kapitel 3: Aktie- og anpartsselskaber... 131 3.1 Generelt om aktie- og anpartsselskaber... 131 3.2 Kapitalselskabers retlige karakteristika... 133 3.2.1 Kapitalselskaber er erhvervsdrivende... 133 3.2.2 Udbytte fordeles forholdsmæssigt efter kapitalandelenes størrelse... 134 3.2.3 Kapitalejerne hæfter ikke for selskabets gæld... 135 3.2.4 Særligt om hæftelse for personer pålagt konkurskarantæne... 136 3.2.5 Mindstekrav til selskabskapitalens størrelse... 137 3.2.6 Kapitalselskabsloven gælder ikke for andelsselskaber... 138 3.3 Stiftelse af aktie- og anpartsselskaber... 139 3.3.1 Oprettelse af stiftelsesdokument og vedtægt... 139 3.3.1.1 Om stiftelse og etablering.... 139 3.3.1.2 Stifterne... 139 3.3.1.3 Stiftelsesdokumentet... 140 3.3.1.4 Selskabets vedtægter... 141 3.3.1.5 Selskabets navn og formål... 142 3.3.1.6 Selskabskapital og ledelsesmodel... 144 3.3.1.7 Begrænsning af selskabets levetid... 144 3.3.2 Tegning af kapitalandele og tegningskurs... 145 3.3.3 Indbetaling af selskabskapitalen.... 149 3.3.3.1 Kapitalejernes indbetalingsforpligtelse... 149 3.3.3.2 Kontantindskud eller apportindskud... 150 3.3.3.3 Indbetaling af selskabskapitalen... 152 3.3.3.4. Resthæftelse.... 154 3.3.4 Anmeldelse af selskabet til registrering hos Erhvervsstyrelsen. 156 3.3.4.1 Registrering i henhold til kapitalselskabsloven... 156 3.3.4.2 Skatte- og afgiftsregistrering i henhold til skattelove... 158 3.3.4.3 Tidsfrist ved anmeldelse af selskabet til registrering.... 159 3.3.5 Selskabets retssubjektivitet.... 159 3.3.6 Alternativ til stiftelsesproceduren... 162 3.4 Kapitalandele (aktier og anparter)... 162 3.4.1 Generelt om kapitalandele... 162 3.4.1.1 Kapitalandelen som bærer af rettigheder og pligter.... 162 3.4.1.2 Kapitalandele, for hvilke der er udstedt ejerbeviser... 164 3.4.1.3 Dematerialiserede aktier... 165 3.4.1.4 Ejerbogsselskaber... 166 3.4.2 Navnekapitalandele og ihændehaveraktier.... 167 11
Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på shop.karnovgroup.dk 3.4.2.1 Navnekapitalandele... 167 3.4.2.2 Ihændehaveraktier... 168 3.4.2.3 Særligt om legitimation i selskaber med en registreringsdato... 169 3.4.3 Negotiable og ikke-negotiable ejerbeviser.... 170 3.4.4 Kapitalandeles omsættelighed og indløsning.... 171 3.4.4.1 Omsættelighedsbegrænsninger... 171 3.4.4.2 Indløsningspligt... 173 3.4.5 Sikringsakt ved erhvervelse og pantsætning af kapitalandele.. 173 3.4.6 Ejerbogen... 174 3.4.7 Lighedsgrundsætningen (KSL 45)... 175 3.4.8 Offentlighed omkring legale og reelle ejeres identitet... 176 3.4.8.1 Pligt for kapitalejere til at give sig til kende over for selskabet.... 176 3.4.8.2 Offentlighed omkring legale ejere af kapitalselskaber... 176 3.4.8.3 Offentlighed vedrørende selskabers reelle ejere... 178 3.4.8.4 Kundekendskabsprocedure efter hvidvaskloven... 180 3.4.9 Ejeraftaler... 181 3.5 Kreditorbeskyttelse.... 185 3.5.1 Generelt om kapitalselskabslovens kreditorbeskyttelsesregler. 185 3.5.2 Kapitalforhøjelse... 188 3.5.2.1 Beslutningen om kapitalforhøjelse... 188 3.5.2.2 Gældskonvertering.... 191 3.5.2.3 De hidtidige kapitalejeres fortegningsret ved kontanttegning... 193 3.5.2.4 Overdragelse af tegningsretter.... 195 3.5.2.5 Udstedelse af fondsandele... 198 3.5.2.6 Udbyttegivende og konvertible gældsbreve... 198 3.5.3 Kapitalnedsættelse... 199 3.5.4 Egne kapitalandele... 202 3.5.5 Udbytte... 204 3.5.5.1 Retten til udbytte... 204 3.5.5.2 Transport af retten til udbytte... 207 3.5.5.3 Frie og bundne reserver... 208 3.5.5.4 Anvendelse af de frie reserver... 210 3.5.5.5 Ekstraordinært udbytte.... 211 3.5.5.6 Gaver... 212 3.5.5.7 Tilbagebetaling af ulovlige udbetalinger... 212 3.5.6 Selvfinansiering og selskabets ydelse af økonomisk bistand... 213 3.5.6.1. Selvfinansiering... 213 3.5.6.2. Selskabets ydelse af økonomisk bistand til kapitalejere mv.. 215 3.5.7 Kapitaltab... 218 3.6 Generalforsamlingen... 221 12
Indholdsfortegnelse 3.6.1 Generelt om aktie- og anpartsselskabers organisation... 221 3.6.2 Generalforsamlingen og dens kompetence.... 222 3.6.3 Indkaldelse, dagsorden og møderet... 224 3.6.4 Ledelse af mødet, taleret og spørgsmålsret... 228 3.6.5 Stemmeret på generalforsamlingen... 229 3.6.6 Beslutninger på generalforsamlingen.... 230 3.6.7 Vedtægtsændringer og væsentlige beslutninger... 231 3.6.8 Minoritetsbeskyttelse... 235 3.6.9 Anfægtelse af generalforsamlingsbeslutninger... 239 3.7 Kapitalselskabers ledelse... 240 3.7.1 De forskellige modeller for aktieselskabers ledelsesstruktur... 240 3.7.1.1 Overblik over de tre modeller... 240 3.7.1.2 Den tyske model... 242 3.7.1.3 Den engelske model.... 242 3.7.1.4 Den skandinaviske (danske) model... 243 3.7.2 Overblik over ledelsesstrukturen efter KSL 2009... 245 3.7.2.1 Overblik... 245 3.7.2.2 Regelværket i KSL 2009... 246 3.7.2.3 Model 1A; Bestyrelse og direktion... 249 3.7.2.4 Model 1B: Alle direktører er medlemmer af bestyrelsen... 249 3.7.2.5 Model 2: Direktion og tilsynsråd.... 250 3.7.2.6 Særligt om ledelsesmedlemmernes pligter og ansvar... 251 3.7.2.7 Anpartsselskaber... 252 3.7.3 Valg og bestyrelsens (tilsynsrådets) medlemmer... 252 3.7.4 Arbejdet i bestyrelsen (tilsynsrådet).... 253 3.7.5 Direktionen.... 255 3.7.6 Generelt vedrørende ledelsesmedlemmer... 256 3.7.7 Tegningsret og fuldmagt.... 258 3.7.8 Medarbejderrepræsentation i bestyrelsen (tilsynsrådet).... 260 3.8 Årsrapport og revision... 262 3.8.1 Generelt om årsrapporten... 262 3.8.2 Årsrapportens bestanddele... 265 3.8.3 Koncernregnskaber.... 267 3.8.4 Revision... 267 3.9 Erstatningsansvar... 269 3.9.1 Ledelsens erstatningsansvar og de almindelige erstatningsbetingelser... 269 3.9.2 Moderniseringsudvalgets overvejelser vedrørende erstatningsansvar... 274 3.9.3 Særligt om pligten til at sikre et forsvarligt kapitalberedskab.. 275 3.9.4 Typiske tabssituationer... 277 3.9.5 Bevisbyrde og søgsmålskompetence... 280 3.9.6 Kapitalejeres erstatningsansvar... 280 13
Indholdsfortegnelse Læs mere om udgivelsen på shop.karnovgroup.dk 3.9.7 Strafansvar... 281 3.10 Likvidation og konkurs.... 281 3.10.1 Generelt om selskabets ophør.... 281 3.10.2 Likvidation... 282 3.10.3 Tvangsopløsning... 284 3.10.4 Konkurs... 286 3.11 Fusion, spaltning og omdannelse............................. 286 3.11.1 Fusion... 286 3.11.2 Spaltning.... 290 3.11.3 Omdannelse... 290 3.11.4 Hjemstedsflytning.... 291 Kapitel 4: Koncernret... 293 4.1 Generelt om koncernretten... 293 4.2 Selskabsretlige koncerndefinitioner... 295 4.2.1 Koncerndefinitionen i lov om aktie- og anpartsselskaber... 295 4.2.2 Koncerndefinitionen i årsregnskabsloven mv.... 298 4.3 Koncernreglerne i kapitalselskabsloven... 299 4.4 Den materielle koncernret... 301 Litteraturfortegnelse... 305 Forkortelser... 307 Relevante hjemmesider... 310 Domsregister.... 311 Stikordsregister... 313 14