Statsforvaltningens skrivelse af 14. juni 2007 til en borger «brevdato» De har 31. oktober 2006 på vegne af Kaare Møller Munch klaget til det daværende Statsamtet Sønderjylland, nu Statsforvaltningen Syddanmark, over den tidligere Gudme Kommunes opkrævning af 2 kloakbidrag pr. grund ved opførelse af tofamilieshuse. Statsforvaltningen har nu afsluttet sagens behandling. Det er statsforvaltningen opfattelse, at den tidligere Gudme Kommune ved fastsættelse og påligningen af tilslutningsafgiften for ejendommene Gartnervænget 39, 57 og 59 ikke har handlet i strid med lovgivningen. Det er derimod statsforvaltningens opfattelse, at Gudme Kommunes opkrævning af tilslutningsafgiften i den konkrete sag har været i strid med kommunens egen betalingsvedtægt. Det er endvidere herudover samlet set statsforvaltningens opfattelse, at den tidligere Gudme Kommunes praksis vedrørende opkrævning af kloaktilslutningsbidrag i nogle tilfælde sandsynligvis ikke har været i overensstemmelse med kommunens egen betalingsvedtægt. Statsforvaltningen er opmærksom på, at der pr. 1. januar 2007 er sket en kommunesammenlægning, og forudsætter, at der er sket en omstruktureringer, der har medført en sådan ændret tilrettelæggelse af sagsbehandlingen, at Svendborg Kommune følger betalingsvedtægten. TILSYNET MED KOMMUNERNE I REGION SYDDANMARK STATSFORVALTNINGEN SYDDANMARK H.P. HANSSENS GADE 42 6200 AABENRAA JOURNAL NR.: «Sagsnummer» SAGSBEHANDLER: IMSOE DIREKTE TELEFON: 7256 7956 TELEFON: 7256 7900 TELEFAX: 7462 8409 CVR- NR. 66-75- 07-28 EAN- NR. 5798000362291 syddanmark@statsforvaltning.dk www.statsforvaltning.dk E KSPEDITIONSTID: MANDAG - ONSDAG: 10.00-15.00 TORSDAG: 10.00-17.00 FREDAG: 10.00-13.00 TELEFONTID: MANDAG- ONSDAG: 10.00-14.00 TORSDAG: 12.00-17.00 FREDAG: 10.00-13.00 Statsforvaltningen foretager derfor ikke videre i sagens anledning. Her følger en gennemgang af sagens baggrund og derefter en nærmere begrundelse for statsforvaltningens opfattelse. Sagens baggrund:
Gudme Kommune udbød i 2005 en række kommunale grund til salg, herunder Gartnervænget 39, 57 og 59. Deres klient afgav et samlet bud på i alt 500.000 kr. på de tre grunde, hvilket var 28.630 kr. over angivne mindstepris. I forbindelse med afgivelsen af tilbuddet oplyste Deres klient, at han ønskede at bygge dobbelthuse på grundene. Gudme Kommune oplyste den 10. oktober 2005, at såfremt der ønskes opført dobbelthuse, skulle der betales 2 kloakbidrag pr. grund og at tilbuddet på 500.000 kr. derfor var under den fastsatte mindstepris. Deres klient kunne købe grundene til 608.741 kr. svarede til den oprindelige mindstepris med tillæg af 3 ekstra kloakbidrag á 45.857 kr. Deres klient accepterede kommunens tilbud og handlen er berigtiget. De er af den opfattelse, at det ikke er lovligt at opkræve dobbeltbidrag med den begrundelse, at der skal opføres tofamilieshuse på grundene, og at det kommunale tilsyn bør sætte beslutningen ud af kraft. De bemærker i den forbindelse, at der ikke sker en matrikulær opdeling af grundene, men at der skal opføres to boliger på samme grund. De har den 25. september 2006 skrevet således til Gudme Kommune: Ifølge 2, stk. 1 kan der ikke opkræves tilslutningsbidrag fra ejendomme, der er tilsluttet eller er pålignet tilslutningsbidrag til et offentligt spildevandsanlæg. Ifølge samme paragrafs stk. 10 forfalder tilslutningsbidraget, når en ejendom tilsluttes eller kan tilsluttes det offentlige spildevandsanlæg. Ifølge 2, stk. 1 pålignes et standard tilslutningsbidrag ved tilslutning af ejendommen, der ikke tidligere har været tilsluttet et offentligt spildevandsanlæg. Ifølge det for mig oplyste, var de af min klient købte ejendomme på købstidspunktet tilsluttet spildevandsanlægget eller kunne tilsluttes spildevandsanlægget. Som følge heraf var bidragene forfaldne til betaling. Når tilslutningsbidragene var forfaldne til betaling, må de også være pålignet, og så kan der ikke, jf. 2, stk. 1, 2. pkt. SIDE 2
opkræves yderligere bidrag, selv om køberen, min klient, agtede at bebygge hver ejendom med to boliger. Det spiller i den forbindelse ikke nogen rolle, om kommunen som grundsælger har ydet sig selv eller kloakforsyningen henstand ifølge 4 med betalingen af kloaktilslutningen, til ejendommen blev solgt eller bebygget. ( ) Gudme Kommune i brev af 11. oktober 2006 har oplyst Dem, at Deres regelhenvisninger ikke ændrer ved kommunens opfattelse, og at kommunen først påligner kloakbidraget ved bebyggelse af hensyn til udstykkeres og køberes likviditet, idet det medfører, at de ikke kommer til at stå i forskud med tilslutningsbidragene. De finder denne fremgangsmåde i strid med 2, stk. 10, jf. stk. 1 bekendtgørelse af lov om betalingsregler for spildevandanlæg (lovbekendtgørelse nr. 716 af 23. juni 2001) De bemærker, at de omhandlede grunde på udbuds- og salgstidspunktet var forsynet med kloakledninger, således at grundene umiddelbart kunne tilsluttes. Ifølge kommunens betalingsvedtægt forfalder tilslutningsbidraget til betaling, når ejendommen tilsluttes. Ved Deres klients køb blev bidraget imidlertid opkrævet i forbindelse med købet til trods for, at Deres klient endnu ikke har bebygget grundene. De mener, at kommunens fremgangsmåde må forstås således, at kommunen yder henstand med betalingen af kloakbidrag, idet bidragene først opkræves længe efter, der er mulighed herfor. De mener, at denne fremgangsmåde er farlig set ud fra et betalingssikkerhedsmæssigt synspunkt. Herudover anvendes henstandsmetoden tilsyneladende også til at omgå reglerne, som ellers foreskriver, at en ændret anvendelse af en ejendom, f.eks. til opførelse af flere boliger eller en forøgelse af afledningen ikke udløser nyt tilslutningsbidrag, jf. Miljøstyrelsens vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg. Følgende fremgår blandt andet af kapitel 3 i betalingsvedtægten for kloakforsyning mv. for Gudme Kommune fra november 2001: A. Tilslutningsbidrag Forfaldstidspunkt Tilslutningsbidraget forfalder til betaling, når ejendommen tilsluttes. SIDE 3
Svendborg Kommune har den 14. februar 2007 oplyst følgende til statsforvaltningen: De har ved brev af 5. januar 2007 anmodet om kommunens udtalelse om baggrunden for, at Gudme Kommune var af den opfattelse, at der skal opkræves 2 tilslutningsbidrag pr. byggegrund. Gudme Kommune har i overensstemmelse med hidtidig praksis opkrævet ét tilslutningsbidrag pr. boligenhed, hvilket findes i overensstemmelse med betalingslovens 2, stk. 2. Endvidere anmodes om kommunens udtalelse om forfaldstidspunkt for kloaktilslutningsbidrag. Betalingsvedtægten angiver, at tilslutningsbidraget er et standardbidrag pr. boligenhed, og at tilslutningsbidraget for falder til betaling, når ejendommen tilsluttes. Kommunen opkræver derfor tilslutningsbidrag i forhold til det antal boliger, som opføres på ejendommen. Svendborg Kommune har den 23. april 2007 oplyst telefonisk, at kommunen betragter et tofamilieshus som to boligenheder. Kommunen oplyser videre, at kommunen har for praksis at opkræve tilslutningsbidraget, når ejendommen er bygget og reelt fysisk tilsluttes. Svendborg Kommune har videre den 29. maj 2007 skrevet følgende til statsforvaltningen: De har telefonisk anmodet om kommunens udtalelse om den praksis, som har været anvendt i Gudme Kommune for opkrævning af kloaktilslutningsbidrag. Det kan oplyses, at normalt er bidraget pålignet samtidig med udstedelse af byggetilladelse med betaling 1 måned efter regningsdatoen. I nogle tilfælde er bidraget dog opkrævet sammen med grundkøb. Blev en ejendom tilsluttet efter betalingsfristens udløb, har kommunen ikke inddrevet bidraget, før tilslutning er sket. Udtalelse: Statsforvaltningerne fører tilsyn med, at kommunerne overholder den lovgivning, der særligt gælder for offentlige myndigheder, jf. 48, stk. 1 i lov om kommunernes styrelse (styrelsesloven lovbekendtgørelse nr. 1060 af 24. oktober 2006). SIDE 4
Det tilsyn, som de kommunale tilsynsmyndigheder udøver, er et retligt tilsyn. 50a i lov om kommunernes styrelse (styrelsesloven lovbekendtgørelse 1060af 24. oktober 2006) lyder således: 50 a. Har kommunalbestyrelsen truffet en beslutning, der strider mod lovgivningen, kan statsamtmanden sætte beslutningen ud af kraft. Under behandlingen af sagen kan statsamtmanden midlertidigt suspendere den pågældende beslutning. Er beslutningen bragt til udførelse, kan den dog kun suspenderes eller sættes ud af kraft, hvis 1) en part over for statsamtmanden skriftligt fremsætter begæring herom, 2) der ikke efter anden lovgivning er en klageinstans og 3) væsentlige hensyn, særlig til private interesser, ikke taler herimod. Stk. 2. Stk. 1 gælder tilsvarende for en beslutning truffet af økonomiudvalget, et stående udvalg eller en magistrat, når beslutningen ikke kan indbringes for kommunalbestyrelsen. Stk. 1 gælder tilsvarende for en beslutning truffet af kommunalbestyrelsens formand efter 31, stk. 1. Stk. 1 gælder tilsvarende for en beslutning truffet af en formand for økonomiudvalget eller et stående udvalg efter 22, stk. 2, når beslutningen ikke kan indbringes for kommunalbestyrelsen. Stk. 1 gælder endvidere tilsvarende for en beslutning truffet af styrelsesorganet for et kommunalt fællesskab, jf. 60. 2, stk. 1 og 2 og stk. 10, 3, stk. 2 og 4 i lov om betalingsregler for spildevandsanlæg (betalingsloven lovbekendtgørelse nr. 716 af 23. juni 2001 om betalingsregler for spildevandsanlæg mv.) lyder således: 2. Ved tilslutning af ejendomme, der ikke tidligere har været tilsluttet et offentligt spildevandsanlæg, pålignes et standardtilslutningsbidrag. Der kan ikke opkræves tilslutningsbidrag fra ejendomme, der er tilsluttet eller er pålignet tilslutningsbidrag til et offentligt spildevandsanlæg, jf. dog stk. 4, 5 og 7. Stk. 2. Standardtilslutningsbidraget udgør 30.000 kr. eksklusive moms for en boligenhed. Stk. 10. Tilslutningsbidraget forfalder, når en ejendom tilsluttes eller kan tilsluttes det offentlige spildevandsanlæg. 3. Stk. 2. De nærmere regler om betalingsordningen fastsættes i en vedtægt, der udarbejdes af kommunalbestyrelsen og omfatter hele kommunen. Den offentliggøres efter de regler, der gælder for kommunale vedtægter. SIDE 5
4. Kommunalbestyrelsen kan yde henstand med betalingen af tilslutningsbidrag. Følgende fremgår af blandt andet af Miljøstyrelsens vejledning af 1. januar 2001 om betalingsregler for spildevandsanlæg: 2.2.1 Definition på boligenheder og erhvervsvirksomheder En boligenhed defineres som en énfamiliesbolig med selvstændigt køkken, og definitionen en boligenhed vil således bl.a. omfatte et parcelhus, et rækkehus, et stuehus til en landbrugsejendom, en bolig i etageejendom, en andelslejlighed, en ejerlejlighed, et sommerhus eller lignende. 3.1. ( ) Der kan således ikke opkræves yderligere tilslutningsbidrag fra ejendomme, der er tilsluttet eller er pålignet tilslutningsbidrag til et offentligt spildevandsanlæg. Der kan således heller ikke opkræves yderligere tilslutningsbidrag fra ejendomme, der tidligere har betalt, da der altid sker en påligning forud for betaling. Det fremgår af afsnit 10.5, hvornår et tilslutningsbidrag kan anses for at være pålignet. 3.8 Forfaldstidspunkt Tilslutningsbidraget forfalder enten, når ejendommen tilsluttes, eller når ejendommen kan tilsluttes det offentlige spildevandsanlæg, jf. lovens 2, stk. 10. Tilslutningsbidraget kan altså tidligst opkræves fra det tidspunkt, hvor der foreligger mulighed for fysisk tilslutning af den pågældende ejendom, det vil sige, når kommunen har ført stik frem til grundgrænsen, og der dermed kan føres stik fra ejendommen (herunder ubebyggede grunde) til kloaknettet. Alternativt kan bidraget opkræves, når der foreligger fysisk tilslutning, dvs. når der er mulighed for afledning. Det skal fremgå af kommunens betalingsvedtægt, hvilket af ovennævnte forfaldstidspunkter, der lægges til grund for opkrævningen af tilslutningsbidraget i hele kommunen. Opkrævningen skal ske umiddelbart inden eller umiddelbart efter det fastsatte tidspunkt for påligningen, for at der ikke indtræder passivitet med deraf følgende udelukkelse af muligheden for at opkræve tilslutningsbidrag efter lovens 2, stk. 1. Det er påligningstidspunktet, der er afgørende for bidragsstørrelsen. Dette spørgsmål kan f.eks. være aktuelt i forbindelse med pristalsregulering af tilslutningsbidraget eller ved ikrafttrædelse af en ny betalingsvedtægt. 10.5 Afvikling af pålignede bidrag ( ) SIDE 6
Et bidrag kan kun anses for pålignet, hvis der er tale om en påligning af et konkret "krone-beløb", der ikke er afhængigt af udnyttelsesgrader eller senere bebyggelse m.v. Grundejeren skal således være bekendt med bidragets eksakte størrelse på påligningstidspunktet, for at et bidrag kan anses som pålignet. Efter betalingslovens 2, stk. 1 pålignes der ved tilslutning af ejendomme, der ikke tidligere har været tilsluttet et offentligt spildevandsanlæg, et standardtilslutningsbidrag, hvis størrelse er fastsat i 2, stk. 2. Tilslutningsbidraget er at betragte som en slags indmeldelsesgebyr, og er det samme uanset kommunens faktiske udgifter i forbindelse med tilslutningen. Hovedreglen er, at en ejendom, der er tilsluttet eller er pålignet (herunder har betalt) tilslutningsbidrag, ikke kan opkræves yderligere tilslutningsbidrag. Påligningen sker ifølge Miljøstyrelsens vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg pkt. 3.1 altid før betalingen. Det fremgår videre af vejledningens pkt. 10.5 i, at et bidrag kan kun anses for pålignet, hvis der er tale om en påligning af et konkret "krone-beløb", der ikke er afhængigt af udnyttelsesgrader eller senere bebyggelse m.v. Grundejeren skal således være bekendt med bidragets eksakte størrelse på påligningstidspunktet, for at et bidrag kan anses som pålignet. Det fremgår af salgsvilkårene, at der på de af Deres klient købte grunde var mulighed for opførelse af tofamilieshuse. Statsforvaltningen forstår det således, at der ikke var pligt hertil, men alene en mulighed. Den eksakte størrelse af tilslutningsbidraget kan således først fastlægges, når kommunen har fundet ud af, om tilbudsgiver ønsker at bygge tofamilieshuse. Deres klient oplyste ved tilbudsgivningen, at han ønskede at opføre tofamilieshuse, og Gudme Kommune oplyste derfor den 10. oktober 2006 inden handlens indgåelse, at der skulle betales dobbelt tilslutningsbidrag pr. grund. Det er statsforvaltningens opfattelse, at et tofamilieshus på ét matrikelnummer udgør to boligenheder i betalingslovens forstand. Der henvises til, at ifølge vejledningens pkt. 2.2.1. omfatter en boligenhed blandt andet et parcelhus og et rækkehus, blandt andet en bolig i etageejendom, en andelslejlighed og en ejerlejlighed mv. SIDE 7
Statsforvaltningen finder, at et tofamilieshus kan sammenlignes med en bolig i en etageejendom eller en ejerlejlighed dvs. flere adskilte boliger på ét matrikelnummer udgør tilsvarende flere boligenheder. Det er statsforvaltningens opfattelse, at tilslutningsbidragets påligningstidspunkt er ved Gudme Kommunes brev af 10. oktober 2005 til Dem, idet bidragets eksakte størrelse fastlægges. Konkret er det statsforvaltningens opfattelse, at den tidligere Gudme Kommune ved fastsættelse og påligningen af tilslutningsafgiften for ejendommene Gartnervænget 39, 57 og 59 ikke har handlet i strid med lovgivningen. Statsforvaltningen finder ikke, at Gudme Kommune praksis, hvorefter bidraget normalt pålignes ved udstedelse af byggetilladelse har været i strid med lovgivningen, så længe byggetilladelsen præcist har fastslået tilslutningsbidragets størrelse, og bidraget ikke har været afhængigt af bestemte forudsætningers opfyldelse. Forfaldstidspunktet fortæller, hvornår kommunen kan kræve det pålignede tilslutningsbidrag betalt. Ifølge betalingsloven 2, stk. 10, jf. vejledningens pkt.3.8 kan dette ske på to tidspunkter; tilslutningsbidraget kan tidligst opkræves fra det tidspunkt, hvor der foreligger mulighed for fysisk tilslutning af den pågældende ejendom, det vil sige, når kommunen har ført stik frem til grundgrænsen, og der dermed kan føres stik fra ejendommen (herunder ubebyggede grunde) til kloaknettet. Alternativt kan bidraget opkræves, når der foreligger fysisk tilslutning, dvs. når der er mulighed for afledning. Det skal fremgå af kommunens betalingsvedtægt, hvilket af ovennævnte forfaldstidspunkter, der lægges til grund for opkrævningen af tilslutningsbidraget i hele kommunen. Ifølge betalingsvedtægten for Gudme Kommune forfalder tilslutningsbidraget til betaling, når ejendommen tilsluttes. Statsforvaltningen har noteret sig, at Gudme Kommune i nogle tilfælde har haft praksis for, at opkræve tilslutningsbidraget 1 måned efter udstedelse af byggetilladelse, i andre tilfælde sammen med grundkøbet med den undtagelse, at hvis ejendommen blev tilsluttet efter betalingsfristen udløb, inddrev Gudme Kommune ikke beløbet, førend ejendommen rent faktisk blev tilsluttet SIDE 8
Konkret er det statsforvaltningens opfattelse, at den tidligere Gudme Kommune ved opkrævningen af tilslutningsbidraget for ejendommene Gartnervænget 39, 57 og 59 ikke har handlet i strid med betalingsloven, idet grundene på opkrævningstidspunktet var forsynet med kloakledninger, og således umiddelbart kunne tilsluttes. Det er derimod statsforvaltningens opfattelse, at Gudme Kommunes fastsættelse af forfaldstidspunktet og dermed opkrævning af tilslutningsbidraget i den konkrete sag har været i strid med kommunens egen betalingsvedtægt, hvorefter opkrævning først sker ved tilslutning. Det er herudover samlet set statsforvaltningens opfattelse, at den tidligere Gudme Kommunes praksis vedrørende forfaldstidspunkt og opkrævning af kloaktilslutningsbidrag i nogle tilfælde sandsynligvis ikke har været i overensstemmelse med kommunens egen betalingsvedtægt. Det fremgår af styrelseslovens 50 a, stk. 1, at har kommunalbestyrelsen truffet en beslutning, der strider mod lovgivningen, kan statsamtet sætte beslutningen ud af kraft. Under behandlingen af sagen kan statsamtet midlertidigt suspendere den pågældende beslutning. Det fremgår endvidere af bestemmelsen, at er beslutningen bragt til udførelse, kan den dog kun suspenderes eller sættes ud af kraft, hvis 1) en part overfor statsamtet skriftligt fremsætter begæring herom, 2) der ikke efter anden lovgivning er en klageinstans og 3) væsentlige hensyn, særligt til private interesser, ikke taler herimod. Ifølge lovbemærkningerne til bestemmelsen, er det en betingelse for anvendelsen af suspensionsbeføjelsen, at der foreligger en rimelig grad af sandsynlighed for, at den undersøgelse, der finder sted i suspensionsperioden, vil føre til konstatering af en ulovlighed, der har den klarhed, der kræves for, at der kan ske annullation. Der skal således være bestyrket mistanke om en ulovlighed af en vis grovhed. Det fremgår endvidere, at betingelsen om at beslutningen ikke må være udført, er ubegrundet i de tilfælde, hvor der er meddelt en borger en ulovlig, bebyrdende forvaltningsafgørelse, som den pågældende ønsker annulleret. Hvis der i et sådant tilfælde ikke er et væsentligt modhensyn, navnlig til andre borgere, og der ikke er nogen klageinstans, skal en gennemførelse af beslutningen ikke kunne sikre kommunalbestyrelsen mod annullation og dermed forringe borgerens retstilling. SIDE 9
Statsamtet kan efter bestemmelsen således kun helt undtagelsesvist suspendere en beslutning, der allerede er bragt til udførelse. Statsforvaltningen finder ikke, at det forhold, at Deres klient i forbindelse med handles indgåelse er blevet opkrævet tilslutningsafgiften er en sådan særlig bebyrdende beslutning, der taler for annullering. Statsforvaltningen er opmærksom på, at der pr. 1. januar 2007 er sket en kommunesammenlægning, og forudsætter, at der er sket en omstruktureringer, der har medført en sådan ændret tilrettelæggelse af sagsbehandlingen, at Svendborg Kommune følger betalingsvedtægten. Statsforvaltningen foretager ikke videre i sagens anledning. I øvrigt Statsforvaltningen har sendt en kopi af denne skrivelse til Svendborg Kommune. Udtalelsen vil snarest blive offentliggjort på statsforvaltningens hjemmeside på internettet: (www.statsforvaltning.dk). Med venlig hilsen Benedikte Holm kontorchef / Ingeborg Mamsen Nissen fu ldmægtig SIDE 10