D O M afsagt den 21. oktober 2014 af Vestre Landsrets 1. afdeling (dommerne Kristian Petersen, Linda Hangaard og Dorte Thyrring Holm (kst.)) i 1. instanssag V.L. B 0200 13 3F som mandatar for A-L og Bent R. Pedersen (advokat Rune Asmussen, København) mod DI som mandatar for Brande Buslinier ApS (advokat Annette Fæster Petersen, København) Sagen, der er anlagt ved Retten i Herning den 30. august 2012, er ved kendelse af 23. januar 2013 henvist til behandling ved Vestre Landsret i medfør af retsplejelovens 226, stk. 1. Sagen drejer sig om, hvorvidt der foreligger virksomhedsoverdragelse i forbindelse med sagsøgtes, Brande Buslinier ApS, erhvervelse af en buslinje efter et udbud afholdt af Midttrafik således, at Brande Buslinier ApS skal betale de lønkrav, som sagsøgerne, A, B, C, D, E, F, G, H, I, J, K og L, har mod Skjern Biler ved Kristian Damgård Andersen, der drev busruten indtil Brande Buslinier overtog den. Sagen drejer sig også om, hvorvidt I har krav på løn svarende til fuld tid samt, hvorvidt sagsøgerne har krav på godtgørelse efter lov om ansættelsesbeviser. Påstande 3F har som mandatar for sagsøgerne nedlagt følgende påstande:
- 2 - Påstand 1: Brande Buslinier ApS skal anerkende, at erhvervelsen af Midttrafiks 26. udbud på rute 53 mellem Viborg og Herning i sin helhed var omfattet af virksomhedsoverdragelsesloven. Påstand 2: Brande Buslinier ApS skal betale i alt 529.186,83 kr. med procesrente fra den 1. januar 2012 af 479.452,57 kr. og med procesrente fra den 1. juni 2012 af 49.734,26 kr. Påstand 3: Brande Buslinier ApS skal betale 5.000 kr. med procesrente fra sagens anlæg til hver af sagsøgerne. Brande Buslinier ApS har over for sagsøgernes påstand 1 påstået frifindelse og har over for sagsøgernes påstand 2 og påstand 3 påstået frifindelse, subsidiært betaling af et mindre beløb. Sagsøgerne har fri proces i sagen. Sagsfremstilling Indtil den 27. december 2011 drev Skjern bilen ved Kristian Damgård Andersen Midttrafiks busrute 53 mellem Viborg og Herning. Sagsøgerne var ansat hos Skjern Bilen. Brande Buslinier vandt i efteråret 2011 Midttrafiks udbud af busruten og overtog ruten med virkning fra den 27. december 2011. I udbudsbetingelserne for rute 53 Viborg-Herning, 2011 fremgår blandt andet: 14. Virksomhedsoverdragelse Lov nr. 710 af 20. august 2002 om lønmodtagers retsstilling ved virksomhedsoverdragelse og EU-overførselsdirektiv (77/187 EØF) skal følges. Den byder, der opnår kontrakt, vil derfor være stillet som ved erhvervelse af en virksomhed. Dette indebærer, at kontrakthaveren umiddelbart indtræder i de pligter, som påhvilede tidligere busselskaber i henhold til (1) kollektiv overenskomst og aftale, (2) bestemmelser om løn- og personaleforhold, der er fast-
- 3 - sat eller godkendt af offentlig myndighed, eller (3) individuel aftale om løn- og arbejdsforhold, jf. lovens 2, stk. 1 Opmærksomheden henledes på, at jf. lovens 3, stk. 2 må afskedigelse ikke finde sted alene som følge af den virksomhedsoverdragelse, som udbuddet indebærer. Ansvaret for, hvorvidt én eller flere af undtagelserne i loven 3, stk. 2 er opfyldt eller ej, påhviler kontrakthaveren selv. Opmærksomheden henledes ligeledes på, at jf. lovens 5, stk. 2 skal kontrakthaveren, hvis denne i forvejen er virksomhedsindehaver, underrette egne medarbejdere, der berøres af overdragelsen, om konsekvenserne m.v. De nødvendige oplysninger vedrørende det personale, der skal overtages, er angivet under den enkelte pakke i bilagsbindet. Oplysningerne er givet af det nuværende busselskab og oplyses uden ansvar for Midttrafik. Hvis det efterfølgende viser sig, at disse oplysninger er mangelfulde eller fejlagtige, skal det nye busselskab godtgøre, at dette har en væsentlig økonomisk betydning. Der vil herefter blive foretaget en regulering af prisen i perioden, indtil de pågældende aftaler m.v. vil kunne opsiges med sædvanligt varsel. Tilbuddet skal beregnes på grundlag af de oplysninger om personaleforhold m.v., som fremgår af de enkelte pakker og rettelsesblade. Der kan i tilbuddet ikke tages forbehold for virkningerne af virksomhedsoverdragelsesloven. 15. Overtagelse af hidtil anvendte busser Såfremt det vindende busselskab er forpligtet til overtagelse af busser, er dette anført i Nøgleoplysninger om den udbudte kørsel. Det nye busselskab er forpligtet til at overtage de anførte busser. Der kan ikke tages forbehold for overtagelse af busser eller overtagelsespriser. I et rettelsesblad til udbuddet hedder det bl.a.: 7. Garanti for lønmodtageres tilgodehavende Garanterer Midttrafik for de Der er sikret finansiel garanti for den resterende kørselsperiode. Det betyder, at overdragende virksomhed ikke kan forventes at
- 4 - eventuelle tilgodehavender virksomhedsoverdragede medarbejdere måtte have overfor overdrager såfremt den hypotetiske situation skulle opstå at overdrager trådte i betalingsstandsning eller gik konkurs? træde i betalingsstandsning eller gå konkurs i denne periode. Der er mellem parterne enighed om, at udbudsmaterialet med tillæg af Brande Busliniers tilbud udgør kontraktgrundlaget. Skjern Bilen ved Kristian Damgård Andersen blev ved dekret af den 10. januar 2012 taget under konkursbehandling. Sagsøgerne har som medarbejdere i Skjern Bilen lønkrav for december 2011. Lønmodtagernes Garantifond har afslået at dække lønkravene med henvisning til, at der er sket virksomhedsoverdragelse. Der er mellem parterne enighed om lønkravenes størrelse, idet parterne dog er uenige om, hvorvidt I har krav på løn som fuldtidsansat eller som deltidsansat. Både Skjern Bilen og Brande Buslinier anvendte leasede busser til ruten. Der er mellem parterne enighed om, at Brande Buslinier ikke overtog busser fra Skjern Bilen. Der er tillige enighed om, at Brande Buslinier overtog 19 ud af 20 medarbejdere fra Skjern Bilen samt, at medarbejderne beholdt anciennitet, løn og ansættelsesvilkår fra deres tidligere ansættelsesforhold i Skjern Bilen. Forklaringer Anette Lynge Jensen, Svend Aage Ravn, Maria Lotte Tholstrup Christensen, Ronny Gasbjerg, E, I og G har afgivet forklaring.
- 5 - Anette Lynge Jensen har forklaret, at hun er ansat i 3F Viborg. Hun har været i fagbevægelsen siden 1978 og har beskæftiget sig med busser siden 2006. Det er hendes opfattelse, at busserne normalt er leasede. Hun er ikke klar over, om Arriva og Thykjær leaser deres busser. Da der kom et nyt udbud på rute 53 i oktober 2011, var tillidsrepræsentanten til møde med det nye selskab. Det fremgik af udbudsmaterialet, at medarbejderne blev overdraget efter reglerne om virksomhedsoverdragelse. Den 2. januar 2012 fik hun at vide, at chaufførerne ikke havde fået deres løn for december. Den 4. januar 2012 meddelte Skjern Bilen, at der ville blive indgivet konkursbegæring. Hun deltog i et møde den 12. januar 2012 med kurator, hvor bl.a. Aage Gasbjerg fra Brande Buslinier også deltog. Da hun forlod mødet, var hun sikker på, at kurator var af den opfattelse, at virksomhedsoverdragelsesloven var gældende. Brande Buslinier var ikke tilfredse med dette, og det var hendes opfattelse, at de var usikre på, om virksomhedsoverdragelsesloven var gældende. Det er Midttrafik, der laver køreplanerne. Der skete ikke ændringer i køreplanen efter, at Brande Buslinier overtog ruten. Chaufførerne mødte ind samme sted i Viborg, som de hidtil havde gjort. Hun ved ikke, om de også mødte ind samme sted som hidtil i Herning. Chaufførerne medtog mønttasker m.v. Der var kun nogle leasede busser tilbage i Skjern Bilen efter, at Brande Buslinier havde overtaget ruten. Chaufførerne gjorde i første omgang selv Brande Buslinier opmærksom på, at det skulle fremgå af ansættelsesbeviserne, at der var tale om virksomhedsoverdragelse. På et senere møde, efter at denne sag var startet, blev 3F enige med Brande Buslinier om, at chaufførerne underskrev ansættelsesbeviserne uden ændring. I forbindelse med Transportmessen i Herning Messecenter i april 2011 holdt 3F første gang møde med Skjern Bilen om Is forhold. 3F krævede, at han skulle have betaling for fuld tid. Skjern Bilen ville se på det, men der kom ikke rigtig noget ud af det. I oktober 2011 blev der på ny holdt et møde, men inden der skete yderligere, gik Skjern Bilen konkurs. Svend Aage Ravn har forklaret, at han er uddannet økonom, og han har de sidste 41 år beskæftiget sig med kollektiv trafik. Han har senest været ansat hos Midttrafik, men gik på pension i juni 2014. I forbindelse med udbud af buslinjer er det hans opfattelse, at der er kutyme for, at løn og anciennitet for de ansatte følger med over. Det bygger på en opfattelse af, at virksomhedsoverdragelsesloven er gældende. For at undgå enhver tvivl har man også indsat i
- 6 - udbudsmaterialet, at loven finder anvendelse. Hensigten er at ligestille byderne, således at budgivningen sker på et ensartet grundlag. Det er selvfølgelig også for at sikre medarbejderne. Midttrafik har i alle udbud anført, at virksomhedsoverdragelsesloven skal følges. I forbindelse med det konkrete udbud blev der ikke holdt møde med Brande Buslinier om virksomhedsoverdragelsesloven. Det har gennem mange år ikke været et emne, som blev drøftet, fordi det var kendt af alle, at sådan var det bare. Midttrafik ville sandsynligvis have sagt, at buddet fra Brande Buslinier ikke var gældende, hvis Brande Buslinier havde tilkendegivet, at virksomhedsoverdragelsesloven efter selskabets opfattelse ikke skulle følges. Som følge af den aktuelle sag er formuleringen i Midttrafiks udbudsmateriale ændret. Det er udbredt, at busselskaberne leaser deres busser, men der er selvfølgelig også selskaber, der ejer deres busser. Midttrafik laver køreplaner og fastlægger den maksimale alder for busserne m.v. Det er også Midttrafik, der får billetindtægterne og ejer billetteringssystemet. Det er kun selve kørslen, der udbydes. Maria Lotte Tholstrup Christensen har forklaret, at hun er jurist og har arbejdet som udbudsjurist i Midttrafik fra august 2008 til og med maj 2012. Det er hendes opfattelse, at byderne ved et udbud af en buslinje er bundet af virksomhedsoverdragelsesloven. Hun mindes ikke noget udbud, hvor det ikke har været indsat i udbudsmaterialet, at virksomhedsoverdragelsesloven skulle finde anvendelse. De har bestemmelsen om virksomhedsoverdragelsesloven for at sikre stabil drift i det overtagende selskab. Hun mener også, at bestemmelsen er indsat af hensyn til medarbejderne. Hun har ikke kendskab til, om bestemmelsen om virksomhedsoverdragelsesloven er ændret i udbudsmaterialet, efter at hun er fratrådt. Hun husker ikke, om hun deltog i et møde hos kurator den 12. januar 2012, men det kan hun godt have gjort. Ronny Gasbjerg har forklaret, at han er daglig leder og administrerende direktør for Brande Buslinier ApS. Han ejer sammen med familiemedlemmer anparterne i Brande Buslinier ApS. Han har aldrig tilkendegivet, hvorvidt han mente, at virksomhedsoverdragelsesloven finder anvendelse. Han har heller ikke anerkendt lønkrav fra nogle af chaufførerne. Han har været
- 7 - med til at sende et krav til Midttrafik, men har ikke selv regnet på det, fordi han ikke har været i besiddelse af lønsedler eller andet. Det har altid været kutyme hos Brande Buslinier, at chaufførerne bibeholder deres løn og lønanciennitet, når Brande Buslinier vinder et udbud. Både han og hans far tilkendegav over for kurator under mødet den 12. januar 2012, at de ikke mente, at virksomhedsoverdragelsesloven var gældende. Udbudsmaterialet og den endelige kontrakt med Midttrafik er enslydende. Den eneste forskel er, at det vindende bud er klipset fast til udbudsmaterialet og er underskrevet. Thykjær og Arriva har deres egne finansieringsselskaber, der køber busserne. Brande Buslinier leasede 8 busser og købte én bus til rute 53. Det er af konkurrencehensyn, at han ikke vil oplyse pris og længde på Brande Busliniers leasingkontrakter. Han afholder alle omkostningerne på busserne i løbet af leasingperioden. Når leasingperioden er udløbet, køber Brande Buslinier bussen. Han har aldrig været ude for at levere en bus tilbage til leasingselskabet. Han bruger busserne i 18 år og har dem i hvert fald i 10 år efter, at han har frikøbt dem. Brande Buslinier har 120 biler og ejer selv 47 af dem. Chaufførerne starter ikke samme sted i Herning, som de gjorde, da Skjern Bilen havde ruten. I Viborg kører de ud fra samme adresse som tidligere. Der er 5 vognmænd, der lejer sig ind på stedet, der ejes af De Blå Busser fra Skive. Pauserum på de enkelte rutebilstationer er lejet af Midttrafik og stillet til rådighed for alle de chauffører, der kommer på rutebilstationerne. Ansættelsesbeviserne blev udleveret i januar 2011. Nogle underskrev dem, men der var nogle som sagde, at de ikke måtte underskrive dem for deres fagforening, fordi der ikke var sat kryds i virksomhedsoverdragelse. På et senere tidspunkt blev Brande Buslinier og 3F enige om, at medarbejderne kunne underskrive ansættelsesbeviserne, selv om de ikke var enige på dette punkt. Det fremgik af udbudsmaterialet, der er lavet før oktober 2011, at man skulle overtage en deltidsansat chauffør, og at der ikke var nogen fagretlige sager. Han talte med I efter overtagelsen af ruten. I sagde, at han var ansat på deltid, og han var ikke interesseret i at komme på fuld tid. Han var godt klar over, at Skjern Bilen var i økonomiske vanskeligheder. Det var også bag-
- 8 - grunden for, at der i forbindelse med udbuddet blev stillet spørgsmål om garantien. I de tilfælde, hvor der går busser over til den, der vinder udbuddet, og der derfor sker virksomhedsoverdragelse, gives der oplysninger om alle de forhold, der kan give grundlag for ekstraudgifter. Han hæftede sig ved, at der var stillet garanti for medarbejdernes eventuelle løntilgodehavender. Derfor interesserede han sig ikke mere for det, der stod i udbudsmaterialet om virksomhedsoverdragelsesloven. Brande Buslinier købte chaufførernes byttepenge af Skjern Bilen. De købte også chaufførtasker og møntvekslere. Værdien var samlet omkring 61.000 kr. Billetteringsudstyret tilhørte Midttrafik, og han ved ikke, hvilken værdi det har, men det er en lille værdi i forhold til bussen. Brande Buslinier lavede nye vagtplaner, da de overtog buslinjen. E har forklaret, at hun blev ansat hos Skjern Bilen i 2006. Det var i forbindelse med, at Skjern Bilen vandt licitationen på ruten og derfor blev hun virksomhedsoverdraget. Hun var tillidsrepræsentant fra 2006 til starten af 2013. I forbindelse med, at Brande Buslinier vandt licitationen, blev de kaldt til møde på Hotel Karup i december 2011. Det var et informationsmøde. Hun husker ikke, om de talte om virksomhedsoverdragelse. De skulle fortsætte deres turnusplan som hidtil. Det var hendes opfattelse, at der var tale om en virksomhedsoverdragelse. De beholdt deres chaufførtasker, som bl.a. indeholdt vagtplaner og en møntveksler med byttepenge. Hun tror også, at møntbordene blev flyttet fra Skjern Bilens busser til Brande Buslinier. Billetteringssystemet er ejet af Midttrafik. Hun går ud fra, at det også blev flyttet over i de andre busser. Chaufførerne fortsatte også med at møde ind på Mariendalsvej i Viborg. Det er en garageplads, der ejes af De Blå Busser. De fik også overdraget nøgler til garageanlæg, chaufførstuer, skabe og postkasser, som de skulle tømme på ruten. De afleverede en nøgle og nøglebrik, som var til Skjern Bilens garageanlæg i Herning. De fik også samme løn og beholdt deres lønanciennitet. Nu kører der 8 busser på rute 53. Til at begynde med var der 9 busser på ruten. I har forklaret, at han har været buschauffør siden 2004. Han blev ansat hos Skjern Bilen i januar 2008. Da Brande Buslinier overtog buslinjen, fik de at vide, at de skulle køre videre med de samme ansættelsesforhold. Han mener også, at vagtplaner og turnusplaner fortsatte.
- 9 - Chaufførtasker, møntvekslere og møntborde gik også med over. Han mødte ind på Mariendalsvej i Viborg. Det var samme sted og tid, som da Skjern Bilen havde ruten. Han havde et skab på Mariendalsvej, som han også beholdt efter overdragelsen af ruten. Nøgle til garageanlægget og til postkasser, der skulle tømmes på ruten, beholdt de. Billetteringsudstyret blev flyttet fra Skjern Bilens busser til Brande Busliniers busser. I november 2010 dikterede Skjern Bilen, at han skulle på deltid. Det accepterede han nødtvungent. I januar 2011 bad han Skjern Bilen om at lave en ny ansættelseskontrakt, hvor det fremgik, at han var på deltid. Der skete ikke noget, og derfor ringede han igen i februar 2011. I foråret 2011 henvendte han sig til 3F, der havde et møde med Skjern Bilen, men der skete stadig ikke noget. Han rykkede igen i maj uden resultat. I oktober 2011 sagde Anette Lynge Jensen fra 3F, at hun ville overtage sagen. Han har kun arbejdet i de timer, som han er blevet aflønnet for. G har forklaret, at han har været buschauffør i 35 år. Han var ansat hos Arriva, da Skjern Bilen vandt licitationen for rute 53. Han og de øvrige chauffører fulgte med over til Skjern Bilen. Da Brande Buslinier overtog ruten, fulgte han og de øvrige chauffører igen med. Det eneste, der blev skiftet ud, var busserne og uniformen. Han mødte ind i Herning. Det var på Skjern Bilens adresse, mens de havde ruten, og da Brande Buslinier overtog ruten, mødte han ind på deres adresse i Herning. Han havde nøglen til chaufførstuen på rutebilstationen, hvor han også havde en boks til sine ting. Han beholdt nøglerne til rutebilstationen, men afleverede nøglen til Skjern Bilens garageanlæg. Nøglerne til rutebilstationen og boksen tilhørte ikke Skjern Bilen. Dem havde han også, da han var ansat hos Arriva. Billetteringsudstyret er ens i alle de busser, der kører for Midttrafik. Han vil tro, at det blev flyttet fra Skjern Bilens busser over i Brande Busliniers busser. Procedure 3F har som mandatar for sagsøgerne gjort gældende, at det følger af aftalen mellem Midttrafik og Brande Buslinier, at lov om virksomhedsoverdragelse finder anvendelse. Brande Buslinier er bundet heraf, og da baggrunden for, at denne bestemmelse er indsat som en del af aftalen, må antages at være et ønske om beskyttelse af lønmodtagerne, kan sagsø-
- 10 - gerne støtte ret herpå. I modsat fald ville beskyttelsen af lønmodtagerne være illusorisk. Overfor Brande Busliniers angivelse af bristede forudsætninger i forholdet mellem Midttrafik og Brande Buslinier som følge af manglende betaling fra garantien er det gjort gældende, at dette er irrelevant i forholdet overfor sagsøgerne. 3 F har endvidere gjort gældende, at virksomhedsoverdragelsesloven under alle omstændigheder finder anvendelse, idet overdragelsen af busrute 53 i sin helhed opfylder virksomhedsoverdragelseslovens krav. Det faktum, at Brande Buslinier ikke overtog busser fra Skjern Bilen kan ikke tillægges betydning i den aktuelle sag, da busserne hos både Skjern Bilen og Brande Buslinier blev leaset, hvorfor de væsentligste reelle aktiver i forbindelse med overdragelsen var retten til at køre rute 53 med tilhørende køreplan, busstoppesteder, goodwill og kundekreds samt medarbejderne. Brande Buslinier overtog langt den væsentligste del af medarbejderstaben, og disse medarbejdere fik samme løn- og ansættelsesvilkår, som de havde haft hos Skjern Bilen. Hertil kommer, at Brande Buslinier overtog chaufførtasker, møntholder, møntborde, byttepenge, billetteringssystem og nøgler og fortsat benyttede samme garageanlæg og faciliteter i øvrigt. Hverken EF-domstolens dom i Liikenne sagen (dom af 25. januar 2001, sag C-172/99) eller øvrig retspraksis på området har taget stilling til spørgsmålet om virksomhedsoverdragelse i en situation som den foreliggende, hvor de væsentligste aktiver er leaset og derfor ikke kan overdrages. Den retspraksis, der gælder indenfor busbranchen, finder således ikke anvendelse i den foreliggende situation. Hertil kommer, at Lønmodtagernes Garantifond og Midttrafik har tilkendegivet, at der er tale om virksomhedsoverdragelse, samt at Brande Buslinier på et møde i januar 2012 hos kurator gav udtryk for, at de var i tvivl om, hvorvidt loven fandt anvendelse. Det er uden betydning for vurderingen af, hvorvidt virksomhedsoverdragelsesloven finder anvendelse, hvilken form for leasing Brande Buslinier anvender. For så vidt angår kravet på løn til I er det gjort gældende, at I alene overgik på deltid hos Skjern Bilen under forudsætning af, at han modtog en revideret ansættelseskontrakt, hvor dette vilkår fremgik. Da I ikke modtog en sådan, har han krav på fuld løn. Vedrørende kravet om godtgørelse efter ansættelsesbevisloven er det gjort gældende, at det ikke fremgår af sagsøgernes ansættelsesbeviser, at ansættelsen skyldes virksomhedsoverdragelse. Det forhold, at der i ansættelseskontrakterne er rubrik til afkrydsning heraf, udgør en
- 11 - skærpende omstændighed. Brande Buslinier har derfor overtrådt ansættelsesbevislovens 2. Undladelsen har medført en konkret tvist mellem parterne og dermed udsat sagsøgerne for en risiko for tab. DI har som mandatar for Brande Buslinier gjort gældende, at Brande Busliniers overtagelse af busrute 53 ikke er omfattet af virksomhedsoverdragelsesloven, idet loven alene finder anvendelse ved overdragelse af en økonomisk enhed, der bevarer sin identitet, hvilket ikke er tilfældet i den aktuelle sag. Det er fast EU-praksis, at det i første omgang skal vurderes, hvorvidt der er tale om en virksomhed, der hovedsageligt hviler på arbejdskraft eller driftsmidler. Der er med EF-domstolens dom i Liikenne sagen direkte taget stilling til, at når kørslen af en busrute er i udbud og overdrages fra en virksomhed til en anden, så vil der alene foreligge virksomhedsoverdragelse, når der sker overførsel af ejerskab eller rådighed over busserne, som er det væsentligste fysiske element i en sådan overdragelse. Da der ikke er sket overdragelse af busser mellem Skjern Bilen og Brande Buslinier, finder virksomhedsoverdragelsesloven ikke anvendelse. Det er uden betydning, at såvel Skjern Bilen som Brande Buslinier leasede busser, idet busserne fortsat udgør den væsentligste del af driften. Brande Buslinier har desuden leaset busserne ved finansiel leasing. De overtager derfor busserne til scrapværdi ved leasingperiodens udløb, hvilket må sidestilles med, at Brande Buslinier har købt busserne. Det er ikke i den foreliggende sag afgørende, at de hidtidige medarbejdere i Skjern Bilen blev ansat hos Brande Buslinier, og der skete ikke overførsel af andre væsentlige aktiver ved overdragelsen. Det faktum, at selve tjenesteydelsen, som Brande Buslinier udfører, er den samme som Skjern Bilen udførte, er ikke i sig selv tilstrækkelig til, at der er tale om overførsel af en økonomisk enhed, der har bevaret sin identitet. For så vidt angår spørgsmålet om virksomhedsoverdragelsesloven finder anvendelse på grundlag af udbudsmaterialets punkt 14, er det gjort gældende, at der alene er tale om en generel bestemmelse, der angiver, at såfremt betingelserne i virksomhedsoverdragelsesloven måtte være opfyldt, så finder loven anvendelse. Dette støttes af, at udbudsmaterialet blandt andet i punkt 15 også indeholder en standardbestemmelse, der ikke havde betydning ved dette udbud, da busserne ikke blev overdraget. Subsidiært er det gjort gældende, at uanset om det måtte være aftalt i udbudsmaterialet mellem Midttrafik og Brande Buslinier, at virksomhedsoverdragelsesloven finder anvendelse, er det et aftalevilkår, som sagsøgerne ikke kan påberåbe sig, da der er tale om en bestemmelse i en kontrakt mellem Midttrafik og Brande Busli-
- 12 - nier. Sagsøgerne kan således ikke støtte ret på aftalen, der er indgået mellem to andre parter. Mere subsidiært er det gjort gældende, at forudsætningerne for aftalen mellem Midttrafik og Brande Buslinier er bristet, idet den i udbudsmaterialet angivne garanti ikke har haft nogen virkning. Aftalen kan derfor ikke påberåbes af sagsøgerne. Overfor Is lønkrav er det gjort gældende, at denne har været ansat på deltid hos Skjern Bilen og har fået løn herfor. Han har derfor ikke krav på løn som fuldtidsansat. I forhold til påstanden om godtgørelse efter ansættelsesbevisloven er det gjort gældende, at sagsøgerne fik udleveret ansættelsesbeviser, og at det ikke kunne angives, at der var tale om virksomhedsoverdragelse henset til, at Brande Buslinier netop bestred dette synspunkt. Der er således ikke tale om en fejl i ansættelsesbeviserne. Såfremt det fastslås ved rettens afgørelse, at der er tale om virksomhedsoverdragelse, er der tale om et forhold, der kan rettes op på, hvorfor der under alle omstændigheder er tale om en ubetydelig fejl, der ikke skal udløse godtgørelse, eller om en undskyldelig fejl, der efter ansættelsesbevislovens 6, stk. 2 alene kan udløse en godtgørelse på maksimalt 1.000 kr. Der er desuden ikke tale om en væsentlig mangel, da sagsøgernes anciennitet allerede fremgår af ansættelseskontrakterne, hvorfor den manglende afkrydsning af rubrikken vedrørende virksomhedsoverdragelse ikke har givet anledning til tvivl hos sagsøgerne, hvilket i henhold til praksis skal have indflydelse på godtgørelsen størrelse. Landsrettens begrundelse og resultat Det fremgår af EF-domstolens dom af 25. januar 2001 i Liikenne-sagen, at rådets direktiv 77/187/EØF af 14. februar 1977 (virksomhedsoverdragelsesdirektivet) ikke finder anvendelse i en situation, hvor driften af en busrute efter et udbud overgår fra en kontraktspart til en anden, hvis der ikke sker overførsel af væsentlige fysiske elementer mellem de to enheder. Dommen må forstås således, at det i en sådan situation er afgørende for bedømmelsen af, om virksomheden har bevaret sin identitet, hvis hverken ejerskabet eller rådigheden over busserne eller over andre væsentlige fysiske elementer overføres fra den gamle til den nye kontraktspart.
- 13 - Skjern Bilen har ikke overdraget busser eller rådigheden herover til Brande Buslinier. Skjern Bilen har heller ikke overdraget andre væsentlige fysiske elementer til Brande Buslinier, idet der alene er overdraget aktiver i form af billetborde, chaufførtasker, møntborde og byttepenge til en samlet værdi af ca. 61.000 kr., hvoraf værdien af byttepenge udgjorde 17.000 kr. Det forhold, at Skjern Bilen benyttede leasede busser ved driften af busruten, og at også Brande Buslinier benytter leasede busser, kan ikke føre til, at busserne ikke anses som væsentlige fysiske elementer i forbindelse med udførelsen af driften af busruten. Da der således ikke er sket overførsel af væsentlige fysiske elementer fra Skjern Bilen til Brande Buslinier, har virksomheden ikke bevaret sin identitet, og Brande Busliniers overtagelse af buslinjen er derfor ikke omfattet af virksomhedsoverdragelsesdirektivet og dermed heller ikke af virksomhedsoverdragelsesloven. Der er mellem parterne enighed om, at udbudsmaterialet er en del af det endelige kontraktgrundlag mellem Midttrafik og Brande Buslinier. Uanset om udbudsmaterialets punkt 14 skal forstås således, at virksomhedsoverdragelsesloven finder anvendelse selv om overdragelsen ikke opfylder lovens kriterier, er der ikke med udbudsmaterialets ordlyd etableret et egentligt tredjemandsløfte, som sagsøgerne kan støtte ret på. Der er således heller ikke aftalemæssigt grundlag for, at virksomhedsoverdragelsesloven finder anvendelse. Brande Busliniers påstand om frifindelse tages derfor til følge. Efter sagens udfald skal statskassen betale sagsomkostninger til Brande Buslinier med 75.000 kr. Beløbet omfatter udgifter til advokatbistand uden moms, idet Brande Buslinier under sagen har været repræsenteret af en advokat ansat i DI. Landsretten har ved fastsættelsen af beløbet lagt vægt på sagens omfang, forløb og værdi herunder størrelsens af sagsøgernes oprindelige påstand. T h i k e n d e s f o r r e t: Brande Buslinier ApS frifindes.
- 14 - Statskassen skal betale sagens omkostninger til Brande Buslinier ApS med 75.000 kr. Sagsomkostningerne forrentes efter rentelovens 8 a.