ERHVERVSANKENÆVNET Langelinie Allé 17 * Postboks 2000 * 2100 København Ø * Tlf. 35 29 10 93 * ean@erst.dk www.erhvervsankenaevnet.dk Kendelse af 7. december 2016 (J.nr. 2016-6774). Afgift som følge af for sent indsendt årsrapport ikke eftergivet. Årsregnskabslovens 151 og 152. (Arne Nabe Poulsen, Kirsten Aaskov Mikkelsen og Jan Uffe Rasmussen) Ved skrivelse af 12. juli 2016 har K på egne vegne og vegne af de øvrige ledelsesmedlemmer i A A/S, B ApS, C ApS, D ApS og E ApS klaget over, at Erhvervsstyrelsen ved skrivelser af 11. juli 2016 pålagde dem afgifter på 2.000 kr. pr. ledelseshverv for ikke rettidig indsendelse af selskabernes årsrapporter for perioden 1. januar 2015 til 31. december 2015. Sagens omstændigheder: I en i anledning af klagen af Erhvervsankenævnet over sagen fra Erhvervsstyrelsen indhentet redegørelse for sagens faktiske omstændigheder er det i skrivelse af 29. august 2016 udtalt: Sagens faktiske omstændigheder Alle fem virksomheder [A A/S, CVR-Nr., B ApS, CVR-Nr., C ApS, CVR-Nr., D ApS, CVR-Nr. og E ApS, CVR-Nr. ] har kalenderåret som regnskabsperiode. Da virksomhedernes årsrapporter for perioden 1. januar 2015 til den 31. december 2015 henholdsvis den 30. december 2014 til den 31. december 2015 ikke var modtaget i Erhvervsstyrelsen inden de i årsregnskabslovens 138, stk. 1 2. pkt. fastsatte frist på 5 måneder efter regnskabsårets udløb, sendte styrelsen i henhold til lovens 150 henholdsvis den 9. juni 2016 og den 14. juni 2016 en skrivelse til virksomhedernes digitale postkasse med påkrav om at modtage årsrapporterne senest den 21. juni 2016 henholdsvis den 24. juni 2016. Styrelsen meddelte samtidig, at såfremt årsrapporterne blev modtaget senere, ville hvert medlem af virksomhedernes øverste ledelse blive pålagt en afgift for overskridelse af indsendelsesfristen i medhør af årsregnskabslovens 150-152.
- 2 - Styrelsen meddelte endvidere, at hvis årsrapporterne ikke blev modtaget senest den 7. juli 2016 henholdsvis den 12. juli 2016, ville styrelsen uden yderligere varsel anmode skifteretten om at tvangsopløse selskaberne, jf. årsregnskabslovens 150, stk. 3. Den 11. juli 2016 modtager styrelsen årsrapporterne, og ved skrivelse af 11. juli 2016 pålagde styrelsen under henvisning til årsregnskabslovens 151, stk. 3, hvert ledelsesmedlem i de enkelte virksomheder en afgift på 2.000 kr. I klageskrivelse af 12. juli 2016 har K anført: Vedrørende afgift i henhold til årsregnskabslovens 151. Nedennævnte selskaber er koncernforbundne: CVR, A A/S CVR, B ApS CVR, C ApS CVR D ApS CVR E ApS Med baggrund en træls oplevelse i forbindelse med afslutningen af årsregnskabet for 2014 blev det besluttet at skifte revisor. Da selskaberne er forbundne blev det besluttet for alle selskaber. Bestyrelsen i A A/S har gentagne gange bedt ledelsen om at sikre, at afleveringsfristerne for selskabets årsrapporter fremadrettet blev overholdt. Det gav så nogle udfordringer, idet selskabets bogholder valgte at fratræde umiddelbart før den afsluttende bogføring var på plads og selv om der straks blev søgt en medarbejder til afløsning, lykkedes det først pr 1/7 2016 at få en kvalificeret afløser Revisorskiftet har desværre givet udfordringer, primært for den nye revisor, idet den tidligere revisor ( ) været alt andet en samarbejdsvillig til at udveksle oplysninger med den nye revisor. Disse ting i forening gør, at det først var muligt at afslutte alle 5 regnskaber og indberette dem i går, 11/7 2016. Med baggrund ovennævnte omstændigheder, som har været ude af både bestyrelsens hænder og ledelsens hænder, anmodes herved om, at de pålagte afgifter til alle 5 selskabers ledelse frafaldes. I førnævnte redegørelse af 29. august 2016 har Erhvervsstyrelsen om sagens retlige omstændigheder udtalt:
- 3 - Styrelsens udtalelse I henhold til årsregnskabslovens 138, stk. 1, skal en virksomheds årsrapport være modtaget i Erhvervsstyrelsen senest 5 måneder efter regnskabsårets afslutning. Modtages en årsrapport for sent, finder reglerne i årsregnskabslovens 150-152 anvendelse. Årsregnskabslovens 151 omhandler den afgift, som bliver pålagt hvert medlem af virksomhedens øverste ansvarlige ledelse ved for sen modtagelse af årsrapporten. Bestemmelsen er udtryk for, at det er af stor betydning, at årsrapporterne modtages rettidigt i styrelsen, og ikke mindst af hensyn til regnskabsbrugerne er det vigtigt, at oplysningerne i de offentliggjorte årsrapporter er aktuelle. Pålæggelse af afgift til den øverste ansvarlige ledelse på grund af for sen indberetning af årsrapport skal tilskynde virksomhedsledelserne til at prioritere regnskabsaflæggelsen højt. Der påhviler derfor et virksomheds ledelsesmedlemmer et selvstændigt ansvar for, at indsendelsesfristerne overholdes. I henhold til 152, stk. 1, kan Erhvervsstyrelsen under ganske særlige omstændigheder helt eller delvis fritage et ledelsesmedlem for betaling af afgift efter 151, hvis det over for styrelsen er godtgjort, at ledelsesmedlemmet har søgt at fremme indsendelsen m.v., og at forsinkelsen derfor ikke kan lægges denne til last. I medhør af årsregnskabslovens 152, stk. 2 fritager det ikke et ledelsesmedlem, hvis det ansvarspådragende er begået af virksomhedens ansatte, rådgivere og lignende. Det forhold, at virksomhederne har foretaget revisorskifte og det har givet nogle udfordringer, kan således ikke anses som ganske særlige omstændigheder. Et eventuelt ansvarspådragende forhold hos rådgivere, herunder en revisor kan ikke i sig selv fritage et ledelsesmedlem for afgift. Forholdet er således et anliggende imellem ledelsesmedlemmerne og den pågældende rådgiver. Samme forhold gør sig også gældende for en virksomheds ansatte, herunder bogholdere. Styrelsen finder således ikke, at der i denne sag foreligger de i årsregnskabsloens 152, stk. 1, omhandlede ganske særlige omstændigheder, der kan begrunde, at de ledelsesmedlemmerne skal fritages for de pålagte afgifter på 2.000 kr. Ved skrivelse af 30. august 2016 har K yderligere anført: Selskabernes ledelse (både direktion og bestyrelse) er meget opmærksomme på gældende tidsfrister og vi er også helt klar over, at personalemæssige udfordringer ikke som sådan er gyldig grund.
- 4 - I perioden 20/5 2016 til 6/7 2016 har der været daglig kontakt med selskabernes nye revisor for at sikre fremdrift i regnskabsudarbejdelsen. Desværre viste det sig midt i den periode, at der var bogføringsmæssige fejl fra den tidligere bogholder. Dette løses men samtidig kan selskabernes nye revisor ikke fravriste oplysninger fra selskabernes tidligere revisor. Bestyrelsen i selskaberne har gentagne gange spurgt til, hvor langt regnskabsudarbejdelsen var. Her har svaret været det samme som ovenfor angivet. Bestyrelsen har indskærpet, at det dels er utilfredsstillende og dels forbundet med risiko for bøder / afgifter og risiko for tvangsopløsning, såfremt regnskaberne afleveres for sent, men det er klart vores indtryk, at direktionen sammen med ny revisor virkelig har arbejdet for at få regnskaberne klar til tiden eller i det mindste med en meget mindre forsinkelse end det blev tilfældet. Det er således vores opfattelse, at der er tale om en ekstraordinær situation, som betinger, at afgifterne frafaldes. Ankenævnet udtaler: Det fremgår af årsregnskabslovens 8, stk. 2, 4. pkt., at hvert enkelt medlem af det øverste ledelsesorgan har ansvar for, at årsrapporten indsendes til Erhvervsstyrelsen inden for de i årsregnskabsloven fastsatte frister. Det følger af årsregnskabslovens 150, stk. 1, 1. pkt., at hvis årsrapport eller undtagelseserklæring ikke er modtaget i Erhvervsstyrelsen, når fristen i 138, stk. 1, 2. pkt., er udløbet, sender styrelsen et brev med påkrav til virksomhedens øverste ledelse på virksomhedens adresse med anmodning om at indsende virksomhedens årsrapport eller undtagelseserklæring. Ifølge stk. 2 skal angives en frist i påkravsbrevet på 8 hverdage fra brevets datering til indsendelse af årsrapport og efter 151 pålægger Erhvervsstyrelsen hvert medlem af virksomhedens øverste ledelse en afgift, hvis årsrapporten eller undtagelseserklæringen ikke er modtaget efter udløbet af fristen på 8 hverdage fra påkravsbrevets datering. Da årsrapporterne for perioden 1. januar 2015 til 31. december 2015 for A A/S, B ApS, C ApS, D ApS og E ApS ikke var modtaget i Erhvervsstyrelsen inden udløbet af indsendelsesfristen på 5 måneder i årsregnskabslovens 138, sendte styrelsen i medfør af lovens 150, stk. 1, den 9. juni 2016 og den 14. juni 2016 påkravsbreve til selskabernes digitale postkasse. Det fremgik af påkravsbrevene, at hvis årsrapporterne ikke var modtaget hos styrelsen senest den 21. juni 2016 henholdsvis den 24. juni
- 5-2016 ville de enkelte ledelsesmedlemmer blive pålagt afgifter, når årsrapporterne blev modtaget i styrelsen. Årsrapporterne blev modtaget i Erhvervsstyrelsen den 11. juli 2016. Det anføres i årsregnskabslovens 152, stk. 1, at Erhvervsstyrelsen under ganske særlige omstændigheder helt eller delvis kan fritage et ledelsesmedlem for betaling af en afgift, hvis den pågældende kan godtgøre over for styrelsen, at han eller hun har søgt at fremme indsendelsen m.v., og at forsinkelsen derfor ikke kan lægges ham eller hende til last. Det af klagerne anførte om fratrædelsen af bogholderen og skiftet af selskabernes revisor udgør ikke sådanne ganske særlige omstændigheder omfattet af årsregnskabslovens 152. Herefter og da ikke der i øvrigt er anført ganske særlige omstændigheder, der kan begrunde hel eller delvis fritagelse for betaling af afgift, jf. årsregnskabslovens 152, tiltræder ankenævnet de ved Erhvervsstyrelsens skrivelser af 11. juli 2016 pålagte afgifter.