J.nr.: 306 Klager: Dragons Lair ApS Dragons Lair Århus ApS Dragons Lair Roskilde v/david Luhaæær Adv. Mogens Yde Knudsen Indklagede: Michael Jakobsen Hardballshoppen Bredgade 52 4653 Karise Parternes påstande: Klagerens påstand Indklagede tilpligtes at overdrage domænenavnet dragonslair.dk til klager. Indklagedes påstand Frifindelse. Dokumenter: Der er for nævnet fremkommet klageskrift af 4. februar 2003 med 14 bilag (1-14), svarskrift af 18. februar 2003 med 3 bilag (A-C), replik af 14. marts 2003 med 7 bilag (15-21) og duplik af 26. marts 2003 med 1 bilag (D). Registreringsdato: Domænenavnet dragonslair.dk er registreret den 6. november 2002. Sagsfremstilling: Klagerne har oplyst at have drevet detailvirksomhed under navnet Dragons Lair i Roskilde siden 1996, i Odense siden 1998 og i Århus siden 2000. Klager har den 15. november 2002 indleveret national ansøgning om varemærkeregistrering af et figurmærke bestående af ordet Dragons Lair i klasserne 28 (bl.a. spil og legetøj, gymnastik- og sportsartikler, som ikke er indeholdt i andre vareklasser), 35 (bl.a. detailhandel online af et udvalg af varer) og 41 (bl.a. underholdningsvirksomhed, sportsarrangementer og spillevirksomhed) med registrering den 17. december 2002, jf. klageskriftets bilag 7 - varemærkeregisterudskrift. Klagerne har registret domænenavnet dragons-lair.dk den 15. juli 1997, jf. bilag 6 til klageskriftet. Hjemmesiden under domænet dragons-lair.dk beskriver klager således:
!! "# " $ " %! & ' " "!! " & " (&! "! ) "! " " (! &$ *" ) ( $! " &! $ $ +(& &(, - " ". I klageskriftet har klager desuden oplyst at forhandle hardball-produkter. Under betegnelsen Copyright sektion anfører klager på sin hjemmeside følgende:!" #$ $%&' ( ")* $" $ "+)* " ##$ ' $ # $ )* " #$ ', )* "$ )*, $' ( $#"* -, $#"# $. / 0 ) +* -0'#, #$ ' * -" $ * -$' ( $#"12) $#"# )'3'4'5'1' /$, +12)'# #$, ' 12)"$, 12)6$' ( $#"* * $, #"# 70/8$ 9:, +* * 5$# '# #$, ' ** 5"$ ** 56$'
( $#"$, #"# 4 4 ) 4 ) +'# #$ ' "$, 6$' ($ /$ #," ;, $$ '< #$ #$ =#>,'! / 0 1223 #$ )"(! #!! $ & Klager konstaterede omkring 1. december 2002, at indklagede, som driver en konkurrerende virksomhed for så vidt angår softguns og lignende våben samt Warhammer-produkter - under firmanavnet Hardballshoppen, havde registreret domænenavnet dragons-lair.dk og anvendte dette til at henvise til indklagedes firma-hjemmeside under domænenavnet splatter.dk, jf. klageskriftets bilag 13. Klager har telefonisk og skriftligt søgt at formå indklagede til at overdrage domænenavnet. Da dette ikke har givet resultat, har klager indbragt sagen for klagenævnet. Indklagede har oplyst følgende: at han sælger antikvåben (kopivåben), softguns, hardballvåben og antikviteter, at formålet med domænenavns registreringen var, at der skulle oprettes en hjemmeside med krybdyr, men at domænet har været viderestillet til indklagedes firma-hjemmeside under opbygningen af krybdyrsiden, at domænenavnet dragonslair.dk ikke er til salg, og at indklagede også har registreret følgende domænenavne: airsoftgunbutik.dk, airsoftgunshop.dk, airsoftgunshoppen.dk, blackhawkgear.dk, blackhawkgear.dk, deserteagle.dk, desert-eagle.dk, dragonslair.dk, glock.dk, gunshop.dk, gunshoppen.dk, hardballbane.dk, hardballbanen.dk, hardballbaner.dk, hardballgames.dk, hardballbutik.dk, hardballbutik.dk, hardball-butikken.dk, hardballbutikken.dk, hardballshoppen.dk, hardball-shoppen.dk, hardball-shop.dk, miltec.dk, softgunshop.dk, softgunbutik.dk, softgun-butik.dk, softgun-butikken.dk, softgunbutikken.dk, softgunshoppen.dk, softgun-shoppen.dk, softgun-shop.dk, splatter.dk, strikesystems.dk, tacticalgear.dk, todot.dk, todots.dk, rodde.dk, roddes.dk. Indklagede har endvidere oplyst, at domænenavnet dragonslair.dk tidligere har været registreret af en person fra Solrød, og at klager ikke har klaget over denne registrering. Klager har hertil i replikken af 14. marts 2003 anført, at den tidligere registrant forlangte et ikke ubetydeligt beløb for domænet, men at klageren ikke gik videre med sagen dengang, da den pågældende ikke udnyttede domænenavnet erhvervsmæssigt. Klager har i replikken endvidere påpeget, at flere af
indklagedes registreringer ligner eller er identiske med andre virksomheder inden for samme fagområde, fx 2dot, Rode s og Arms Gallery. Indklagede har heroverfor anført, jf. duplik af 26. marts 2003, at roddes intet har med Rode s at gøre, at armsgallery.dk ikke er aktiv, og at 2dot.dk og todot.dk godt kan eksistere ved siden af hinanden, samt at indklagede har haft krybdyr i ca. 10 år, fungeret som konsulent for kvælerslanger og været meget aktiv i Nordisk Herpetologisk Forening. Sekretariatet har ved opslag den 29. juni 2003 på domænenavnet dragonslair.dk konstateret, at der som start ligger følgende tekst: Dragonslair is a place for dragons like iguanas, cameleons, lizzards, geckos, snakes and other reptiles. The site is under construction. Dragehulen er stedet for drager som leguaner, kameleoner, firben, gekkoer, slanger og andre krybdyr. Siden er under opbygning.
Nederst på forsiden er der en bannerreklame for indklagedes virksomhed - Hardballshoppen. Indklagede har oplyst, at indklagede har valg at sponsorere indklagedes private hjemmeside, og at indklagede har haft krybdyr i ca. 10 år. På en underside under overskriften SLANGER ligger følgende tekst: Hvorfor holder man slanger, de er jo kolde og slimede? Nej, slanger er ikke slimede eller kolde, de er varme og de er bløde som silke. Slanger er da farlige, hvordan du tør have dem tænk hvis de bider? De slanger jeg holder er ikke giftige (det er kvælerslanger), og ingen af den bliver over 3 meter. En slange angriber normalt ikke noget som den ikke kan sluge, den vil hellere prøve på at stikke af, eller advare ved at hvæse, slå med halen eller hugge og slippe igen med det samme.(der er stor forskel fra slange til slange det er langtfra alle der der hugger, mange kan slet ikke finde på at gøre noget som helst). Gør det ikke ondt at blive bidt? Hvis en slange ved et uheld, skulle komme til at bide mig, sker der ikke den store skade. Man får nogle rifter og det bløder lidt, i starten ser det meget voldsomt ud, men det er fordi at slangen har lange nåletynde tænder som stikker ret dybt. De lange tænder kan give nogle blå mærker, det er det samme som hvis man får taget en blodprøve. Hvis man bliver bidt af en slangeunge er det som hvis man sætter et stykke tape på huden og hiver det af igen. Hvis slangen er lidt større, er det som hvis man bliver revet af katten. Hvis slangen er stor, er det som hvis man stikker hånden ind i et tjørnehæk og trækker hånden hurtigt tilbage igen. Hvorfor holder du slanger? Jeg holder mine slanger fordi jeg syntes det er nogle flotte, spændende og meget fasionerende dyr. Det kan sammenlignes med folk som holder akvariefisk. På en underside under overskriften INFORMATION ligger følgende tekst: Information $ % &! % ' ()*!+! ( '%', -!!#"!#" $ 3 /&/4 1 -#2.(/&/0 (1! -#2 5( 87%/ 56 87 / 9999 * 8 ( (: ;>! %?+ @<:* % % ;!! =<: %, A! %@ BC ((. EDF<C (/&/0! * A = BC +!3 DG<C /&/4! (
A! %@ BC 7 ( (! 3 DF< /&/4! ( A = BC 7% %!. EDF<C (/ /4! % H)I>BJLN( ( HI>KJLM &! * Hjemmesiden fremtrådte således i henhold til sekretariatets undersøgelser den 29. juni 2003 med forskellig information om slanger m.v., herunder registrantens egne slanger. Visse undersider var ikke aktive, men oplystes at være under udvikling. Sekretariatet har på det foreliggende grundlag ikke fundet anledning til at indlede forligsprocedure. Parternes anbringender: Klageren har gjort gældende, at indklagedes brug af dragonslair.dk som firmanavn strider imod Erhvervsvirksomhedslovens 6, stk. 2, at klager har en varemærkeret til navnet Dragons Lair, dels qua registreringen som figurmærke og dels som følge af ibrugtagning og indarbejdelse, at indklagedes brug af domænenavnet dragonslair.dk er i strid med varemærkelovens 4 og markedsføringslovens 1 og 5, at indklagedes brug er til stor skade for klager, at indklagedes forklaring er usandsynlig, og at linket fra den nuværende dragonslair.dk til indklagedes firma - bannerreklame - udgør en retskrænkelse, Indklagede har gjort gældende, at domænet dragonslair.dk ikke er købt for at sælge det, at domænet dragonslair.dk ikke er købt i ond tro, da de fleste domæner, som indklagede har købt, er købt både med og uden bindestreg, hvilket efter indklagedes opfattelse er to forskellige ting, at indklagede har registreret dragonslair.dk for at lave en hjemmeside om krybdyr, at klagers varemærkeret først ligger efter indklagedes erhvervelse af domænet, at indklagedes hjemmeside ikke er erhvervsmæssig, og at brugen af domænet som privat krybdyrsside ikke er retsstridig, ligesom der ikke kan tages fejl af krybdyrssiden og Dragons Lairs Hjemmeside. Nævnets bemærkninger: Klager har efter det oplyste siden 1996 gjort brug af Dragons Lair som forretningskendetegn for sin virksomhed, som bl.a. omfatter varer og tjenesteydelser vedrørende Warhammer-produkter, softguns, hardball og lignende. Klager må gennem denne brug anses for at have erhvervet en varemærkeret til betegnelsen Dragons Lair, jf. herved varemærkelovens 3. Klageren kan derfor forbyde andre erhvervsdrivende at gøre brug af betegnelsen i forbindelse med afsætningen af varer eller tjenesteydelser af samme eller lignende art som klagers, jf. herved varemærkelovens 4, som er sålydende:
4. Indehaveren af en varemærkeret kan forbyde andre, der ikke har dennes samtykke, at gøre erhvervsmæssig brug af tegn, hvis 1. tegnet er identisk med varemærket, og de varer eller tjenesteydelser, for hvilket tegnet er taget i brug, er af samme art som de varer eller tjenesteydelser, for hvilke varemærket er beskyttet, 2. eller tegnet er identisk med eller ligner varemærket, og varerne eller tjenesteydelserne er af samme eller lignende art, såfremt der er risiko for forveksling, herunder at det antages, at der er en forbindelse med varemærket. Stk. 2. Uanset begrænsningen i stk. 1 til varer eller tjenesteydelser af samme eller lignende art kan varemærkeindehaveren dog forbyde brugen også for varer eller tjenesteydelser af anden art, hvis varemærket er velkendt her i landet og brugen ville medføre en utilbørlig udnyttelse af varemærkets særpræg eller renomme eller skade særpræget eller renommeet. Domænenavnet dragonslair.dk er i al væsentlighed identisk med klagers forretningskendetegn og anvendes af indklagede bl.a. til at reklamere for indklagedes virksomhed Hardballshoppen, som udbyder en række produkter af samme eller lignende art som dem, der udbydes af klager. En sådan brug er erhvervsmæssig og indebærer en åbenbar krænkelse af klagers rettigheder efter varemærkelovens 4, stk. 1. At indklagede derudover anvender domænet til at videreformidle information om slanger m.v. er i den sammenhæng uden betydning. Oplysningerne i såvel denne sag som i nævnets sag nr. 304 mod samme indklagede tyder i øvrigt på, at indklagede i flere tilfælde bevidst har gjort brug af konkurrenters forretningskendetegn som domænenavn med det formål at reklamere for indklagedes egen virksomhed. En sådan bevidst udnyttelse af den goodwill, som er knyttet til andres forretningskendetegn, indebærer i sig selv en illoyal og retsstridig markedsadfærd i strid med markedsføringslovens 1, som er sålydende: 1. Loven gælder i privat erhvervsvirksomhed og offentlig virksomhed, som kan sidestilles hermed. Der må i sådan virksomhed ikke foretages handlinger, som strider mod god markedsføringsskik. Nævnet træffer herefter følgende A F G Ø R E L S E: Indklagede, Michael Jakobsen - Hardballshoppen, skal anerkende, at den foreliggende registrering af domænenavnet dragonslair.dk er i strid med gældende dansk ret, og at registreringen af domænenavnet overføres til klageren, Dragons Lair ApS, Dragons Lair Århus ApS og Dragons Lair Roskilde v/david Luhaæær. Overførslen skal gennemføres snarest muligt. Klagegebyret tilbagebetales til klageren. Dato: 16. juli 2003 Lene Pagter Kristensen (Formand)
Dorte Olesen Jens Schovsbo