KLAGENÆVNET FOR DOMÆNENAVNE. J.nr.:

Transkript

1 KLAGENÆVNET FOR DOMÆNENAVNE J.nr.: Klager: Brændeovnsshoppen ApS Smedegårdsvej Stenstrup v/advokat Jakob Thrane Indklagede: Brændeovnsspecialisterne ApS Vejlevej Fredericia v/advokat Johan Johnsen Parternes påstande: Klagerens påstand Registreringen af domænenavnet braendeovn-shop.dk slettes. Indklagedes påstande Principalt: Afvisning Subsidiært: Frifindelse. Dokumenter: Der er for klagenævnet fremkommet klageskrift af 24. september og 7. oktober 2013 med syv bilag (bilag 1-7), svarskrift af 20. november 2013 med to bilag (bilag A-B), replik af 9. december 2013 med et bilag (bilag 8) samt duplik af 14. januar 2014 uden bilag. Registreringsforhold: Domænenavnet braendeovn-shop.dk er registreret den 25. januar Sagsfremstilling: Klageren er et anpartsselskab med navnet Brændeovnsshoppen ApS, der er stiftet den 1. november 2005, jf. bilag 1. I klageskriftet er bl.a. oplyst følgende om klageren: Eneaktionæren i det klagende selskab, Ulla Lautrup, drev sammen med sin mand, skorstensfejermester Ole Lautrup, brændeovnsbutik under Ole Lautrups personligt drevne 1

2 skorstensfejervirksomhed, CVR.nr siden Den 24. marts 2004 blev denne virksomhed registreret som indehaver af domænet braendeovns-shoppen.dk. Samtidig etableredes en web-butik fra dette domæne. Den 1. november 2005 stiftedes det klagende selskab Brændeovns-shoppen ApS af Ulla Lautrup. De aktiviteter, der havde at gøre med køb og salg af brændeovne, skorstene og tilbehør, blev samtidig overført til det nystiftede selskab. I samme forbindelse blev domænet braendeovns-shoppen.dk overført til selskabet og har tilhørt selskabet siden. [...] Siden stiftelsen har klager dels drevet en fysisk butik, dels en netbutik med brændeovne, pejse, skorstene og reservedele hertil m.v. Klager forhandler eksempelvis mærkerne Scan, Varde Ovne og Hwam. Fra netbutikken sælges varerne overalt i Danmark. Som bilag 3 er fremlagt en udskrift fra DK Whois-databasen, hvoraf det fremgår, at klageren er registrant af domænenavnet braendeovns-shoppen.dk, som er registreret den 24. marts Som bilag 4 er fremlagt en kopi af klagerens hjemmeside Ved opslag herpå den 23. marts 2014 har sekretariatet taget følgende lignende kopi: Klageren indgav den 23. juli 2013 en klage til klagenævnet vedrørende indklagedes registrering af domænenavnet brandeovn-shop.dk. Den 2. august 2013 gav sekretariatet klageren meddelelse om, at den indgivne klage ikke var fyldestgørende, og at klagen derfor ikke kunne danne grundlag for en sag ved klagenævnet. Sekretariatet opfordrede klageren til at indgive et nyt og revideret klageskrift og oplyste, at sagen ville blive afvist, hvis en sådan revideret klage og det fornødne klagegebyr ikke var modtaget senest den 2. september Da klageren ikke besvarede denne henvendelse, afviste sekretariatet sagen ved af 3. september

3 Klageren indgav herefter en ny klage til klagenævnet, som ligger til grund for denne sag, hvori bl.a. er anført følgende om baggrunden for klagen: Indklagede har i årevis drevet netbutik under domænenavnet braendeovnsspecialisterne.dk. I foråret 2013 konstaterede klager imidlertid, at flere kunder tog fejl af klagers hjemmeside og en anden hjemmeside med et næsten identisk navn, den i nærværende sag omhandlede. Det fremgår af Whois-databasen, at det omstridte domæne braendeovn-shop.dk er oprettet så sent som den 25. januar [...] Det fremgår af indklagedes hjemmeside, at også indklagedes produktsortiment centrerer sig omkring brændeovne, pejse, skorstene og reservedele hertil. Skærmprint fra hjemmesiden fremlægges som bilag 6. Det fremgår, at indklagede i vidt omfang udbyder de samme mærker som klager fra sin hjemmeside. Indklagede forhandler eksempelvis ligesom klager mærkerne Scan, Varde Ovne og Hwam. Alene på baggrund af indklagedes hjemmesides domænenavn og sproget på hjemmesiden kan det lægges til grund, at indklagedes geografiske marked i lighed med klagers er hele Danmark. Parterne er således i direkte indbyrdes konkurrence. Klager skrev derfor den 20. juni 2013 et brev til indklagede, hvori klager anmodede indklagede om ikke længere at anvende domænet braendeovn-shop.dk. Kopi af brevet fremlægges som bilag 7. indklagede har ikke reageret på brevet. Ved opslag den 16. oktober 2013 på hjemmesiden har sekretariatet taget følgende kopi: 3

4 Indklagede er et anpartsselskab med navnet Brændeovnsspecialisterne ApS, der er stiftet den 20. marts 2003, jf. bilag A. Indklagede driver bl.a. virksomhed med salg af brændeovne. I svarskriftet har indklagede til støtte for påstanden om frifindelse navnlig henvist til, at klagerens forretningskendetegn Brændeovnsshoppen ikke har det fornødne særpræg til at kunne nyde beskyttelse efter varemærkeloven eller markedsføringsloven, og at der ikke er sket indarbejdelse heraf. Indklagede har herved henvist til, at en søgning i Google på brændeovn shop giver over søgeresultater, som bl.a. indeholder en lang række henvisninger til hjemmesider for andre end sagens parter, herunder fx hviidspejseshop.dk, davidsenshop.dk og aduroshop.com. Det er desuden bl.a. anført, at indklagede har en reel interesse i fortsat at kunne anvende domænenavnet braendeovn-shop.dk til indklagedes webshop, hvorfra der kan købes brændeovne. Som bilag B er fremlagt en udskrift fra Patent- og Varemærkestyrelsens hjemmeside, hvoraf det fremgår, at en søgning på danske varemærker og internationale varemærker med gyldighed i Danmark med mærketeksten Brændeovns-shoppen ikke gav nogen søgeresultater. Hertil har klageren i replikken bl.a. anført følgende: Det fastholdes, at klagers domænenavn har fornødent særpræg. Det bestrides, at der af resultatet af en google-søgning på brændeovn shop kan udledes noget om spørgsmålet om særpræg. Det bemærkes herved, at en søgning som anført vil give resultater både vedrørende ordet brændeovn og vedrørende ordet shop. Det forhold, at indklagede har mange varenumre, og at indklagede har drevet virksomhed siden 2003, har ikke relevans for det spørgsmål, der foreligger for Klagenævnet til afgørelse. 4

5 Det afgørende er, at klagers domænenavn i perioden fra 24. marts 2004, hvor det blev registreret, og frem til nu er indarbejdet hos kunderne. Det vil illustreres af, at klager efter indklagedes registrering af domænenavnet brandeovn-shop.dk ofte bliver ringet op af kunder, som forveksler parternes virksomheder. I et enkelt tilfælde har klager modtaget en fra en kunde, som ville klage over en vare købt på indklagedes web-shop. Som bilag 8 er fremlagt en udskrift af en korrespondance fra september 2013 mellem klageren og en kunde, der ønsker at reklamere over mangler ved en vare, der er købt hos indklagede. I duplikken har indklagede bl.a. anført følgende: For så vidt angår det fremlagte bilag 8 bestrides det, at dette dokumenterer, at der er sket indarbejdelse. Det er klager, der har bevisbyrden for, at der er sket indarbejdelse, og denne bevisbyrde ses ikke løftet. Indklagede har aldrig haft problemer med kunder, der forveksler indklagedes virksomhed med klagers virksomhed eller andre virksomheder. Ved en søgning i Google den 23. marts 2014 på brændeovnsshoppen blev antallet af søgeresultater oplyst til at være ca , når søgningen blev afgrænset til sider på dansk. Blandt de første 50 søgeresultater vedrørte 48 søgeresultater omtale af klageren, mens de resterende to søgeresultater fremstod uden relation til sagens parter. Ved en lignende søgning på braendeovn-shop blev antallet af søgeresultater oplyst til at være ca Ved gennemgangen af de første 50 søgeresultater blev antallet af viste søgeresultater begrænset til 41, idet Google udelod søgeresultater, der lignede de viste 41 søgeresultater. Samtlige disse 41 søgeresultater fremstod som vedrørende omtale af indklagede eller domænenavnet braendeovn-shop.dk. Sekretariatet har konstateret, at indklagede tillige er registrant af domænenavnene brændeovnshop.dk, pillefyr-shop.dk, pilleovn-shop.dk, skorsten-shop.dk og solceller-shop.dk. Ved sekretariatets opslag herpå den 29. marts 2014 fremkom den samme hjemmeside for indklagede, som fremkom ved opslag på domænenavnet braendeovn-shop.dk. Sekretariatet har på det foreliggende grundlag ikke fundet anledning til at indlede forligsprocedure. Parternes anbringender kan sammenfattes således: Klageren har gjort gældende, at sekretariatet afviste det oprindelige klageskrift, fordi dette var ufuldstændigt, at denne afvisning ikke er til hinder for, at klagenævnet kan tage stilling til den nye klage, der ligger til grund for nærværende sag, at der derfor ikke er grundlag for at afvise sagen, at klageren har gjort brug af domænenavnet braendeovns-shoppen.dk til salg af brændeovne m.v. siden 2004, at klageren siden 2005 har drevet virksomhed under navnet Brændeovnsshoppen ApS, 5

6 at klagerens kendetegn Brændeovnsshoppen har tilstrækkeligt særpræg til at kunne nyde retlig beskyttelse, at klageren fra sin etablering og indtil foråret 2013 ikke har været bekendt med, at andre i markedet skulle have benyttet domænenavne, der minder om klagerens, at domænenavnet braendeovn-shop.dk er forveksleligt med klagerens kendetegn og domænenavn, at indklagede driver en med klageren konkurrerende virksomhed, at indklagedes brug af dette domænenavn har givet anledning til flere misforståelser hos klagerens kunder, og at indklagede registrering og brug af domænenavnet braendeovn-shop.dk er i strid med domænelovens 12, stk. 1, og markedsføringslovens 18. Indklagede har gjort gældende, at sagen skal afvises, fordi klagenævnet ved afvisningen af den oprindelige klage allerede har taget stilling til tvisten om domænenavnet braendeovn-shop.dk, at der ikke er grundlag for at genoptage sagen efter 25 i klagenævnets forretningsorden, allerede fordi klageren ikke har dokumenteret lovligt forfald, at klagerens kendetegn Brændeovnsshoppen ikke har det fornødne særpræg til at kunne nyde beskyttelse efter varemærkeloven eller markedsføringsloven, at klageren ikke har dokumenteret, at brændeovnsshoppen er indarbejdet som kendetegn for klagerens virksomhed, at indklagede har en reel interesse i at anvende domænenavnet braendeovn-shop.dk til indklagedes webshop med salg af brændeovne m.v., at indklagede aldrig har haft problemer med kunder, der forveksler parternes virksomheder, at indklagedes registrering og anvendelse af domænenavnet braendeovn-shop.dk ikke er i strid med domænelovens 12, stk. 1, eller markedsføringslovens 18, at indklagede har været først i tid til at registrere domænenavnet braendeovn-shop.dk, og at indklagede derfor bør frifindes. Nævnets bemærkninger: Klagenævnet finder ikke grundlag for at afvise sagen. Klageren driver virksomhed med salg af brændeovne m.v. under navnet Brændeovnsshoppen ApS. Brændeovnsshoppen er en beskrivende betegnelse for en virksomhed, der forhandler brændeovne og lignende varer. Denne betegnelse har derfor ikke tilstrækkeligt særpræg til at kunne nyde beskyttelse som varemærke eller forretningskendetegn for klagerens virksomhed, medmindre der foreligger dokumentation for, at betegnelsen er indarbejdet som individualiseringsmiddel for netop denne virksomhed, jf. (princippet i) varemærkelovens 3 og 13. Vil klageren påberåbe sig at have opnået en kendetegnsret til betegnelsen Brændeovnsshoppen, må klageren derfor godtgøre, at klageren har indarbejdet betegnelsen på en sådan måde, at den forbindes med netop klagerens virksomhed. Klagenævnet finder at kunne lægge til grund, at klagerens virksomhed siden 2005 er blevet markedsført på internettet via domænenavnet braendeovns-shoppen.dk, og sagens oplysninger tyder på, at betegnelsen brændeovnsshoppen i dag på internettet i meget høj grad forbindes med 6

7 netop klageren. Klagenævnet finder, at klageren herved må anses for at have opnået beskyttelse efter markedsføringslovens 18, der er affattet således: 18. Erhvervsdrivende må ikke benytte forretningskendetegn og lign., der ikke tilkommer dem, eller benytte egne kendetegn på en måde, der er egnet til at fremkalde forveksling med andres. Indklagede driver en med klageren konkurrerende virksomhed under navnet Brændeovnsspecialisterne ApS og anvender til markedsføring heraf en række beskrivende domænenavne, herunder domænenavnet braendeovn-shop.dk. Klagerens kendetegn brændeovnsshoppen er som nævnt i høj grad egnet til at blive opfattet som en beskrivende betegnelse for klagerens virksomhed, og klageren kan derfor alene antages at have opnået en meget snæver kendetegnsbeskyttelse efter markedsføringslovens 18. Klageren kan endvidere ikke modsætte sig, at andre erhvervsdrivende gør brug af ordene brændeovn og shop med henblik på at beskrive deres virksomhed med salg af brændeovne og lignende varer online, forudsat at dette sker i overensstemmelse med god markedsføringsskik, jf. herved (princippet i) varemærkelovens 5, nr. 2. Under disse omstændigheder finder klagenævnet, at indklagedes registrering og brug af domænenavnet braendeovn-shop.dk ikke indebærer en overtrædelse af markedsføringslovens 18. Indklagede er desuden forpligtet til at overholde god domænenavnsskik, jf. 25, stk. 1, i lov nr. 164 af 26. februar 2014 om internetdomæner (2014-domæneloven). Denne bestemmelse, som afløser 2005-domænelovens 12, stk. 1, er trådt i kraft den 1. marts 2014 med virkning også for de sager, der verserede ved klagenævnet på tidspunktet for lovens ikrafttræden, jf domænelovens 47, stk. 1 og stk domænelovens 25, stk. 1, der i alt væsentligt er affattet på samme måde som domænelovens 12, stk. 1, lyder således: 25. Registranter må ikke registrere og anvende domænenavne i strid med god domænenavnsskik. Som sagen er oplyst, finder klagenævnet ikke grundlag for at fastslå, at indklagedes registrering af domænenavnet braendeovn-shop.dk er sket med henblik på at snylte på det renommé, som er knyttet til klagers virksomhed, eller i øvrigt er retsstridig i forhold til klager. Da det herefter ikke kan anses for godtgjort, at indklagedes registrering og anvendelse af domænenavnet braendeovn-shop.dk strider mod god domæneskik eller på anden måde er retsstridig over for klageren, træffer nævnet herefter følgende A F G Ø R E L S E Der kan ikke gives klageren, Brændeovnsshoppen ApS, medhold i, at registreringen af domænenavnet braendeovn-shop.dk skal slettes. 7

8 Dato: 11. april 2014 Lene Pagter Kristensen (Formand) Knud Wallberg Jens Schovsbo 8