KLAGENÆVNET FOR DOMÆNENAVNE

Transkript

1 J.nr.: Klager: Smil Mundhygiejne ApS Nørregade Herning Indklagede: Mondelez International, Inc. Three Parkway North Deerfield IL USA Parternes påstande: Klagerens påstand Indklagede tilpligtes at overdrage domænenavnet smil.dk til klageren. Indklagedes påstand Indklagede har ikke besvaret klagenævnets henvendelser. Dokumenter: Der er for nævnet fremkommet klageskrift af 2. juli 2013 med 4 bilag (1-4). Registreringsdato: Domænenavnet smil.dk er registreret den 31. januar Sagsfremstilling: Klager har oplyst følgende: Domænet smil.dk ønskes anvendt til netbutik målrettet private, med salg af produkter indenfor mundhygiejne - herunder bl.a. tandbørster, tandpasta og mundskyl. Aftaler med leverandører gør at vi i dag er konkurrencedygtige indenfor produkter til virksomheder, der er den primære målgruppe, herunder i samarbejde med tandlæger og klinikker under navnet Smil Mundhygiejne (selskab: Smil Mundhygiejne ApS). I daglig omtale bruges kendenavnet Smil blandt kunder og leverandører. Disse muligheder ønskes nu udnyttet til salg målrettet private. I den forbindelse ønsker vi at bruge vores i forvejen genkendelige navn og markedsfører det under domænet smil.dk. Vi har overvejet at benytte smilmundhygiejne.dk, men mener ikke det er muligt at skabe et genkendeligt brand under dette, f.eks. når der benyttes offline-medier i markedsføringen. 1

2 Vi har fået udarbejdet grafisk identitet og programmeret netbutik (se bilag 1). Selskabet bag Smil Mundhygiejne ApS er Userturn ApS som i forvejen beskæftiger sig med e-handel. Vi har ingen relationer til indklagede, men har forsøgt at kontakte dem telefonisk uden held. [ ] Wayback Machine på archive.org, bekræfter at der aldrig har været aktivitet (bilag 2 - skærmprint). Værktøjet opensiteexplorer.org som tjekker aktivitet på domæner, viser at der ingen indgående links er til domænet smil.dk (bilag 3 - skærmprint). Registranten ejer flere generiske domæner uden aktivitet, blandt andet dressing.dk, chokolade.dk og ost.dk. Domænet smil.dk viderestiller derudover til et domæne fra samme registrant ved navn happyburgerdays.dk, som igen viderestiller til domænet happyfamilydays.dk der for nyligt er udløbet. Dette er ens for alle registrantens domæner, hvilket kunne tyde på en generel opsætning for serveren. Domænet happyfamilydays.dk blev registreret af 3. part (Stjernekaffe ApS - uden relation til indklagede), da det tidligere på året udløb og blev frit tilgængelig. Det betyder at alle domæner fra registranten indirekte henviser til stjernekaffe.dk. Dette har været tilfældet siden den 13. maj, hvilket blot understreger at nuværende registrant ikke benytter domænet smil.dk aktivt. Sekretariatet har ved opslag den 8. juli 2013 på domænenavnet smil.dk konstateret, at opslaget blev viderestillet til hjemmesiden under domænenavnet stjernekaffe.dk, hvor sekretariatet tog følgende kopi: 2

3 Ved nyt opslag på domænenavnet smil.dk den 2. november 2013 blev opslaget viderestillet til hjemmesiden under mondelezinternational.dk, hvor sekretariatet har taget følgende kopi: Under menupunktet Om Os findes et link til Mondelez Danmark, hvor sekretariatet har taget følgende kopi: 3

4 Ved aktivering af teksten Marabou viderestilles til hjemmesiden under hvor sekretariatet har taget følgende kopi: Ved aktivering af menupunktet VORES CHOKOLADE fremkom følgende side: Ved aktivering af fotoet af rullen med teksten SMIL fremkom følgende side: 4

5 Ved opslag på smil i søgemaskinen Google den 9. november 2013 fremkom resultater, når søgningen afgrænsedes til sider på dansk. Ingen af de første 50 søgeresultater vedrørte klageren, mens et af resultaterne angik en online side fra Superbest med udbud af diverse varer, herunder Marabou Smil. Sekretariatet har på det foreliggende grundlag ikke fundet anledning til at indlede forligsprocedure. Parternes anbringender kan sammenfattes således: Klageren har gjort gældende, at klageren i daglig tale blandt kunder og leverandører er kendt som Smil, og at klageren har en væsentlig interesse i at benytte domænenavnet smil.dk for klagerens virksomhed, og at indklagede aldrig har gjort brug af domænenavnet smil.dk. Indklagede har som nævnt ikke svaret i sagen. Indklagede er gjort bekendt med, at sagen herefter vil blive afgjort på det foreliggende grundlag. Nævnets bemærkninger: Da indklagede ikke har besvaret sekretariatets henvendelser i sagen, afgøres denne på grundlag af klagerens sagsfremstilling og de af klageren indsendte bilag, jf. 14, stk. 3, i nævnets forretningsorden. Som sagen er oplyst, giver den især anledning til at overveje, om der kan gives klageren medhold i klagen i medfør af 12, stk. 1, i lov nr. 598 af 24. juni 2005 om internetdomæner, der særligt tildeles Danmark (domæneloven). Denne bestemmelse fastslår, at registranter ikke må registrere og anvende internetdomænenavne i strid med god domænenavnsskik. 5

6 I forarbejderne til domænelovens 12, stk. 1, (jf. Lovforslag L 165 for folketingsåret , s ) er det bl.a. forudsat, at de forhold, der indgår i god skik-vurderingen, ikke alene kan angå registreringsøjeblikket, men også ethvert senere tidspunkt efter at domænenavnet er registreret. Det er endvidere forudsat, at der i den praktiske udmøntning af kravet om god skik vil kunne indgå en række modstående almene hensyn, som må afbalanceres over for hinanden, hvilket efter omstændighederne vil kunne resultere i, at en registrant, som er uden reel interesse i et domænenavn, vil kunne blive pålagt at afstå domænenavnet til en anden, som har en sådan tilknytning til de værdier, som domænenavnet signalerer, at vedkommende har mulighed for at udnytte domænenavnets reelle værdi. Det følger af det anførte, at lovgiver har forudsat, at der ved anvendelse af domænelovens 12, stk. 1, i en situation som den foreliggende skal foretages en interesseafvejning. Klageren har registreret SMIL MUNDHYGIEJNE APS som binavn og er ifølge klagerens oplysninger kendt blandt kunder og leverandører som Smil. Klageren har dermed en reel interesse i at kunne anvende det omhandlede domænenavn for sin virksomhed. Denne interesse skal imidlertid afvejes i forhold til de øvrige interesser, som registreringen og anvendelsen af det omhandlede domænenavn involverer, herunder indklagedes interesser. Det må ved interesseafvejningen tages i betragtning, at ordet smil har en ren generisk betydning, og at adgangen til at benytte ordet i denne betydning som udgangspunkt står åben for enhver. Indklagede har ikke svaret i sagen, men det kan af sekretariatets undersøgelser konstateres, at indklagede udbyder et produkt, hvor betegnelsen SMIL fremtræder som den dominerende del af produktnavnet. På denne baggrund, og som sagen i øvrigt er oplyst, finder klagenævnet ikke at kunne bortse fra, at indklagede har haft og fortsat har en reel og legitim interesse i at råde over domænenavnet smil.dk. Det forhold, at domænenavnet måtte have været inaktivt i en lang periode, kan ikke i sig selv føre til en anden vurdering. Efter en samlet vurdering af de modstående interesser, således som de fremstår på nuværende tidspunkt, finder nævnet herefter ikke grundlag for at fastslå, at indklagedes fastholdelse af registreringen af domænenavnet smil.dk indebærer en overtrædelse af domænelovens 12, stk.1, om god domænenavnsskik. Da der ikke i øvrigt under sagen er fremkommet oplysninger, som giver anledning til at antage, at indklagedes registrering og brug af domænenavnet smil.dk skulle være retsstridig i forhold til klageren, træffer nævnet herefter følgende A F G Ø R E L S E Der kan ikke gives klageren, Smil Mundhygiejne ApS, medhold i, at indklagede, Mondelez International, Inc., skal overdrage domænenavnet smil.dk til klageren. 6

7 Dato: 13. november 2013 Lene Pagter Kristensen (Formand) Knud Wallberg Jens Schovsbo 7