Opsigelse af overenskomst med Aarhus Kommune

Transkript

1 Aarhus 19. december 2014 Agnete Nordentoft Specialistadvokat T [email protected] Sagsnr ano/jhp Opsigelse af overenskomst med Aarhus Kommune 1. Indledning og sammenfatning 1.1 Indledning Skanderborg Kommune har fra Skanderborg Hørning Fjernvarme A.m.b.a. ( Skanderborg- Fjernvarme ) modtaget Projektforslag for nyt biomassefyret fjernvarmeværk, dateret 19. september I projektforslaget forudsættes det, at de gældende varmeaftaler med Aarhus Kommune 2 opsiges til ophør pr. 31. december 2016, og at den eksisterende forbindelse mellem Skanderborg Fjernvarme og Aarhus Kommunes transmissionsledning afbrydes, hvorefter det nye biomassefyrede fjernvarmeværk ifølge projektforslaget sættes i drift. Skanderborg Kommune har til brug for kommunens behandling af sagen anmodet Bech- Bruun om at vurdere, om Skanderborg Fjernvarme egenhændigt kan opsige varmeaftalen med Aarhus Kommune (1984-overenskomsten), eller om opsigelsen skal foretages eller godkendes af Skanderborg Kommune. Bech-Bruun er endvidere blevet bedt om at vurdere, hvilken betydning en opsigelse af varmeaftalen kan få for aftalen fra 2009 mellem Renosyd og Aarhus Kommune ( Aftale 2 ). Endelig er Bech-Bruun blevet bedt om at vurdere retsvirkningerne af, at overdragelsesaftalen med Skanderborg Kommune (1985-overenskomsten) bliver opsagt af Skanderborg Fjernvarme. 1 Vi har i notatet for nemheds skyld generelt anvendt betegnelsen Aarhus Kommune, uanset om der i sagens dokumenter tales om Aarhus Kommune, AffaldVarme Aarhus, Aarhus Kommunale Værker eller Varmeplan Aarhus. Vi har endvidere generelt anvendt betegnelsen Skanderborg Fjernvarme, uanset om der efter sammenlægningen er tale om Skanderborg-Hørning Fjernvarme. I citater har vi dog opretholdt de anførte navne. 2 Aftale 1 og 1984-overenskomsten som ændret ved Tillægget. København Langelinie Allé København Ø Danmark Aarhus Værkmestergade Aarhus C Danmark Shanghai Suite 1818, 18/F No. 699 Nanjing West Road Jing an District, Shanghai, T F E [email protected] Advokatfirma CVR-nr

2 2/13 Sagens faktuelle forhold er nærmere beskrevet i afsnit 3 nedenfor, og vores vurderinger fremgår af afsnit 4. Det materiale, vi har modtaget til brug for vurderingen, er opregnet i vedlagte bilag Sammenfatning Det er sammenfattende vores vurdering, at Skanderborg Fjernvarme er berettiget til at opsige 1984-overenskomsten, og at Skanderborg Kommune ikke skal godkende opsigelsen. Hvis Skanderborg Fjernvarme opsiger 1985-overenskomsten særskilt, skal Skanderborg Kommune opfylde forpligtelserne i 1984-overenskomsten, og Aarhus Kommune kan fremsætte et erstatningskrav, hvis aftalen misligholdes. Skanderborg kommune kan imidlertid undgå et erstatningskrav ved at sikre, at 1984-overenskomsten tillige opsiges. Aftale 2 mellem Renosyd og Aarhus Kommune er uopsigelig indtil den 31. december 2028, og aftalen fortsætter derfor som udgangspunkt uændret efter en opsigelse af aftalerne mellem Skanderborg Fjernvarme og Aarhus Kommune. Skanderborg Fjernvarmes opsigelse af 1984-overenskomsten kan som udgangspunkt ikke i sig selv begrunde en genforhandling af Aftale 2. Vi kan imidlertid ikke på det foreliggende grundlag endeligt vurdere Aarhus Kommunes mulighed for, med samtidig henvisning til andre forhold, at begære Aftale 2 genforhandlet. 2. Grundlag for konklusioner 2.1 Aftaleforhold overenskomsten Skanderborg Kommune og Aarhus kommune indgik ultimo 1984 en overenskomst ( overenskomsten ), hvor Aarhus Kommune påtog sig at etablere et ledningsnet og levere varme til Skanderborg Kommune. Skanderborg Kommune påtog sig omvendt en forpligtelse til at betale en andel af omkostningerne til ledningsnettet samt en aftagepligt for fjernvarme.

3 3/13 Aftagepligten for fjernvarme vedrørte det fulde årsvarmebehov efter fradrag af varmeleverancer fra Renosyd og eventuelle øvrige varmeforsyningskilder 3 til fjernvarmeforsyning af Skanderborg, Vrold, Stilling og Gram. Vi har fået oplyst, at Skanderborg Kommune blev part i 1984-overenskomsten som alternativ til at meddele en kommunegaranti. Det var således forudsat ved overenskomstens indgåelse, at overenskomsten skulle overdrages til Skanderborg Fjernvarme. Skanderborg Kommune var på den baggrund ifølge 1984-overenskomsten berettiget til at overføre samtlige rettigheder og forpligtelser ifølge overenskomsten til et eller flere forsyningsselskaber under forudsætning af, at Skanderborg kommune fortsat hæftede for opfyldelse af samtlige forpligtelser overfor Aarhus Kommune overenskomsten er uopsigelig til og med Herefter kan 1984-overenskomsten opsiges med 1 års varsel til udløbet af et varmeregnskabsår overenskomsten I 1985 indgik Skanderborg Kommune og Skanderborg Fjernvarme en overenskomst ( overenskomsten ) i tilknytning til 1984-overenskomsten. Det fremgår af 1985-overenskomstens afsnit 2, at Ved nærværende overenskomst overdrager Skanderborg Kommune samtlige rettigheder og forpligtelser ifølge overenskomsten med Århus Kommune (bilag 1) til Skanderborg Fjernvarme a.m.b.a. Det er uddybet i 1985-overenskomstens afsnit 5, at Skanderborg Fjernvarme indtræder i Skanderborg Kommunes rettigheder til at få leveret kraftvarme fra Aarhus Kommune. 5 Det fremgår videre af 1985-overenskomsten, at 1985-overenskomsten skal genforhandles ved ændringer i 1984-overenskomsten. 3 Overskudsvarme fx fra lokal fremstillingsvirksomhed, hvor leverancerne kan etableres med rimelig energimæssig og økonomisk fordel. 4 Vi har fået oplyst, at der er enighed om, at varmeregnskabsåret er sammenfaldende med kalenderåret. Vi har endvidere fået oplyst, at der er enighed mellem Skanderborg-Fjernvarme og Aarhus Kommune om, at overenskomsten (som ændret med Tillægget) kan opsiges til ophør den 31. december Det fremgår af 1985-overenskomsten, at Skanderborg Fjernvarme ikke uden særlig godkendelse fra Skanderborg byråd kan videreoverdrage nogen del af 1985-overenskomsten, og at 1985-overenskomsten var betinget af to godkendelser. Vi lægger til grund, at de nødvendige godkendelser er indhentet, og at betingelserne er opfyldt, således at disse forhold ikke påvirker 1985-overenskomstens gyldighed eller indhold.

4 4/ overenskomsten er uopsigelig i 30 år efter varmeleveringens påbegyndelse, som angiveligt var den 1. oktober Herefter kan 1985-overenskomsten opsiges med 1 års varsel til udløbet af et varmeregnskabsår Aftale 1 fra 2009 I maj 2009 indgik Skanderborg Fjernvarme og Aarhus Kommune en aftale ( Aftale 1 ) om (i) Skanderborg Fjernvarmes etablering af et 18 MW flisfyret kedelanlæg i Skanderborg, (ii) overdragelse af Skanderborg Fjernvarmes hidtidige ejerandele af transmissionsledningen til Aarhus Kommune, og (iii) Skanderborg Fjernvarmes fremtidige salg af selskabets samlede varmeproduktion til Aarhus Kommune. 7 Det fremgår nærmere af Aftale 1, at formålet med aftalen er at fastlægge de aftalemæssige rammer for, at Skanderborg Fjernvarme i fremtiden leverer sin samlede almindelige varmeproduktion (fra det flisfyrede kedelanlæg) til Aarhus Kommune. Det fremgår videre, at det er en forudsætning for Aftale 1, at 1984-overenskomsten og 1985-overenskomsten om varmeleverancer fra Aarhus Kommune til Skanderborg Fjernvarme reguleres, således at Skanderborg Fjernvarme fremadrettet får sit samlede varmebehov dækket ved leverancer fra Aarhus Kommune. For så vidt angår tilpasningen af overenskomsten henvises der til et tillæg hertil, der samtidig er indgået mellem Skanderborg Kommune og Aarhus kommune, jf. nærmere i afsnit nedenfor. Aftale 1 er gældende til 1. januar Parterne kan dog med et skriftligt varsel på 24 måneder opsige aftalen med virkning fra udgangen af december 2016 eller fra en senere 31. december Aftale 2 fra 2009 I maj 2009 blev der endvidere indgået en aftale (Aftale 2) mellem Aarhus kommune og I/S Renosyd ( Renosyd) om, at Renosyd fremover skulle afsætte sin samlede varmeproduktion til Aarhus Kommune, som i henhold til Aftale 2 er forpligtet til at aftage mindst 390 TJ af varmen til en omkostningsbestemt varmepris, baseret på en omkostningsfordeling på 60/ Se tillige note 4. 7 Vi lægger til grund, at betingelserne for Aftale 1 s ikrafttræden er opfyldt. 8 Varmeprisen er maksimeret af prisloftet og substitutionsprisen.

5 5/13 Forud for indgåelsen af Aftale 2 afsatte Renosyd sin samlede varmeproduktion til Skanderborg Fjernvarme, og Skanderborg Fjernvarme supplerede herefter affaldsvarmen med varme fra Aarhus Kommune i henhold til 1984-overenskomsten. Det var på den baggrund en betingelse for Aftale 2, at de bestående varmeaftaler mellem Renosyd og Skanderborg Fjernvarme blev afviklet økonomisk pr. 1. januar Aftale 2 er uopsigelig indtil den 31. december Aftale 2 s bestemmelser om uopsigelighed, opsigelsesfrister og øvrige vilkår, herunder de økonomiske vilkår for varmeprisen, kan imidlertid kræves genforhandlet, som følge af væsentligt ændrede forhold, herunder i form af ny lovgivning og ny praksis. Det følger af genforhandlingsvilkåret, at En genforhandling og eventuel tilpasning af aftalen på grundlag af en genforhandling kan udelukkende ske med henblik på at bringe aftalens samlede indhold i overensstemmelse med de intentioner og den økonomiske balance, som parterne i fællesskab tilsigtede ved aftalens indgåelse, dog korrigeret for eventuelt udefrakommende forhold, som i væsentlig grad har forrykket balancen imellem parterne i relation til aftalens løbende anvendelse. Et manglende genforhandlingsresultat kan indbringes for voldgift, som kan træffe afgørelse i sagen ud fra juridiske betragtninger. I ekstraordinære situationer kan voldgiftsretten dog træffe afgørelse ud fra friere overvejelser Tillæg til 1984-overenskomsten Den 29. maj 2009 aftalte Skanderborg Kommune og Aarhus Kommune at foretage nogle ændringer i og tilføjelser til 1984-overenskomsten ( Tillægget ). Tillægget indeholder to kolonner med ændringer og tilføjelser. Den ene kolonne ( Kolonne 1 ) indeholder den oprindelige 1984-overenskomst med ændringer foranlediget af ændringer i Aarhus Kommunes tilsvarende aftaler med nogle andre omegnskommuner. Den anden kolonne ( Kolonne 2 ) indeholder de yderligere ændringer, der er foranlediget af Aftale 1. I Kolonne 1 er Skanderborg Kommune generelt angivet som pligt- og rettighedssubjekt. Det følger imidlertid af en forklarende beskrivelse i Kolonne 1, at dokumentet gengiver den 9 Voldgiftsretten kan således foretage korrektioner af aftalen, som voldgiftsretten med helt overvejende sandsynlighed vurderer, at parterne selv ville være nået frem til, såfremt parterne på aftaletidspunktet havde haft kendskab til de forhold, der kan begrunde en tilpasning af aftalen.

6 6/13 tekst, der svarer til den oprindelige 1984-overenskomst med rettelser, som om Skanderborg Kommune/SKFV havde godkendt aftaletillægget fra 2007, som var gennemført med de øvrige nabokommuner og yderligere rettelser, der tager højde for en aftale med Odder Kommune. I Kolonne 2 10 er det anført, at Skanderborg Fjernvarme forpligter sig til at aftage det fulde årsvarmebehov fra Aarhus Kommune til fjernvarmeforsyning af de samlede fjernvarmeforsyningsområder indenfor Skanderborg Kommune, som Skanderborg Fjernvarme via det sammenhængende forsyningsnet og på grundlag af gældende og fremtidige varmeplaner forestår forsyningen af. 11 Skanderborg Fjernvarme er også i øvrigt bortset fra i enkelte bestemmelser anført som pligt- og rettighedssubjekt. Det er derudover anført i Kolonne 2, at Parterne forventer, at der sker en overdragelse af rettigheder og forpligtelser i henhold til den reviderede overenskomst til Skanderborg Fjernvarme på samme måde, som den oprindelige overenskomst er overdraget til Skanderborg Fjernvarme. Efter det oplyste er Tillægget overdraget til Skanderborg Fjernvarme, uden at der dog foreligger en formel overdragelsesaftale. Begge kolonner i Tillægget er underskrevet af Aarhus Kommune og Skanderborg Kommune (og ikke af Skanderborg Fjernvarme) Forløbet op til indgåelsen af Tillægget Skanderborg Fjernvarme rettede ved brev af 5. januar 2006 henvendelse til Skanderborg Kommune og orienterede om, at der i forbindelse med flisprojektet havde været forhandlinger om opsigelse henholdsvis genforhandling af 1984-overenskomsten. Det fremgår af brevet, at ÅKV [Aarhus Kommune] ønsker en bekræftelse på, at Skanderborg Fjernvarme har bemyndigelse til at føre de indledende forhandlinger uden deltagelse af Skanderborg Kommune. Vi anmoder derfor om denne bekræftelse. Når vi kommer til den endelige forhandling skal Skanderborg Kommune deltage, idet overenskomsten [1984- overenskomsten] er indgået mellem Aarhus Kommune og Skanderborg Kommune. 10 Pkt. 4a. 11 Aftagepligten er alene begrænset i det omfang Skanderborg Fjernvarme kan aftage lokalt produceret industriel overskudsvarme.

7 7/13 På baggrund af henvendelsen bemyndigede Skanderborg Kommunes økonomiudvalg den 16. januar 2006 Skanderborg Fjernvarme til at føre de indledende forhandlinger med Aarhus kommune om opsigelse eller genforhandling af 1984-overenskomsten uden deltagelse af Skanderborg Kommune. Som led i forhandlingerne blev der udarbejdet et udkast til hensigtserklæring, som Skanderborg Kommune skulle underskrive. I hensigtserklæringen 12 var Skanderborg Kommune beskrevet således: SK [Skanderborg Kommune] er - udover at udøve de myndighedsbeføjelser, som SK har i medfør af varmeforsyningsloven aftalepart med Aarhus Kommune i henhold til overenskomst af oktober 1984 om varmeleverancer fra Aarhus Kommune til SK. Det er et led i aftalen, at SK kan overlade rettigheder og forpligtelser i henhold til overenskomsten til SKFV [Skanderborg Fjernvarme], hvilket er realiseret ved overenskomst af 25. april SK indestår dog fortsat over for Aarhus Kommune for SKFV s forpligtelser i henhold til nævnte overenskomst. Det fremgår af hensigtserklæringen, at det bl.a. var hensigten at udvide leveringsaftalen fra Aarhus Kommune til Skanderborg Fjernvarme, dvs overenskomsten. Skanderborg Fjernvarme orienterede ved brev af 29. september 2006 Skanderborg Kommune om forhandlingerne og hensigtserklæringen og anførte i den forbindelse, at Som det fremgår af hensigtserklæringen forventes det, at kommunen er medunderskriver. Skanderborg Kommune bemyndigede herefter ved brev af 10. november 2006 Skanderborg Fjernvarme til at medunderskrive hensigtserklæringen på kommunens vegne. Den 22. juni 2007 rettede Skanderborg Fjernvarme på ny henvendelse til Skanderborg Kommune og orienterede om, at der nu alene udestod de endelige forhandlinger om en ny overenskomst. Skanderborg Fjernvarme anførte i brevet, at Som følge heraf har vi behov for, enten at kommunen selv deltager i forhandlingerne eller giver os bemyndigelse til at færdiggøre forhandlingerne. Alternativt kunne Skanderborg Kommune meddele, at man accepterer at den nye kontraktpartner er Skanderborg Fjernvarme A.m.b.a. På baggrund heraf bekræftede Skanderborg kommune ved brev af 2. august 2007 den tidligere udstedte bemyndigelse. I brevet blev det endvidere anført, at 12 Dateret 25. september Vi er ikke i besiddelse af en underskrevet version.

8 8/13 Det forudsættes således, at Skanderborg Kommune skal godkende en evt. endelig aftale om fremtidig varmeproduktion og varmeleverancer mellem Skanderborg Fjernvarme og Århus kommunale Værker. Skanderborg Fjernvarme færdiggjorde herefter forhandlingerne om Tillægget og anmodede ved brev af 6. november 2008 Skanderborg Kommune om at godkende de aftalte justeringer af 1984-overenskomsten. 13 Byrådet godkendte herefter Tillægget den 28. januar Vi har fået oplyst, at bemyndigelsen og anmodningen til Skanderborg Kommune om at godkende Tillægget til 1984-overenskomsten var foranlediget af, at Aarhus Kommune rejste tvivl om, det var Skanderborg Kommune eller Skanderborg Fjernvarme, der var part i 1984-overenskomsten, og som derfor skulle indgå Tillægget. Aarhus Kommune ønskede således med henvisning til Skanderborg Kommunes hæftelse for opfyldelsen af overenskomsten tillige at opnå kommunens hæftelse for opfyldelsen af Tillægget. For at undgå en problematisering af dette forhold valgte Skanderborg Fjernvarme at indhente bemyndigelsen fra Skanderborg Kommune til at forhandle Tillægget og at indhente kommunens godkendelse af det færdigt forhandlede Tillæg. Skanderborg Kommune deltog således ikke på noget tidspunkt i forhandlingerne om Tillægget. Med denne konstruktion blev Aarhus Kommunes krav om, at Tillægget blev indgået med den, som også i henhold til 1984-overenskomsten (oprindeligt) var part i overenskomsten opfyldt, ligesom Aarhus Kommune med konstruktionen opnåede kommunens hæftelse for Tillæggets opfyldelse. Efter det oplyste var fremgangsmåden i forbindelse med indgåelsen af Tillægget således ikke udtryk for, at Skanderborg Fjernvarme og Skanderborg Kommune anså overenskomstens rækkevidde for at være begrænset Byrådets beslutning i august 2009 Byrådet i Skanderborg vedtog på et møde den 26. august 2009 at tilkendegive, at kommunen var indstillet på at udtræde af overenskomsten mellem Skanderborg Kommune og Aarhus Kommune under forudsætning af, at der i sin helhed blev opnået en tilfredsstillende løsning, som såvel Skanderborg Kommune, Hørning Fjernvarme og Skanderborg Fjernvarme ville kunne anbefale. 13 Jf. sagsfremstillingen i sag 08/75711 til beslutning i byrådet den 28. januar 2009 om godkendelse af Tillægget og Skanderborg Fjernvarmes brev af 6. november 2008 til Skanderborg Kommune.

9 9/13 I Sagsfremstillingen vedrørende beslutningen er det oplyst, at Overenskomsten er udformet således, at kommunerne er berettiget til at overføre samtlige rettigheder og forpligtigelser til. et eller flere forsyningsselskaber under forudsætning af, at kommunerne fortsat hæfter for opfyldelsen af samtlige forpligtigelser over for Århus Kommune. Denne overdragelse af den løbende "forhandlingsret" til det lokale varmeforsyningsselskab er tidligere gennemført i de tidligere Skanderborg og Hørning Kommuner, og alle kontraktmæssige justeringer er efterfølgende godkendt i de respektive kommunalbestyrelser. [ ] Såfremt fremtidige aftaler bliver indgået direkte mellem de lokale forbrugerejede fjernvarmeværker og på den anden side Århus Kommune - eller evt. fremtidigt fælles transmissionsselskab omfattende de aktiviteter, der på transmissionsniveau forestås via Varmeplan Århus, - vil det forudsætte, at der indgås en aftale mellem Århus Kommune og Skanderborg Kommune. Hørning Fjernvarme A.m.b.a. og Skanderborg Fjernvarme A.m.b.a. har anmodet om, at Skanderborg Kommune vurderer mulighederne for, at Skanderborg Kommune udtræder af overenskomsten med Århus Kommune, og af hensyn til de fremtidige forhandlinger med Varmeplan Århus ønskes dette meddelt Århus Kommune Andre aftaleforhold Vi er ikke bekendt med, om der foreligger andre aftaler, herunder aftaler om samarbejdet omkring Varmeplan Aarhus, som skal opsiges særskilt, eller som er relevante for vurderingen af opsigelsesadgangen for 1984-overenskomsten. Vi er heller ikke bekendt med forholdene omkring sammenlægningen af Skanderborg Fjernvarme og Hørning Fjernvarme A.m.b.a., men lægger til grund, at denne sammenlægning ikke har betydning for de ovenfor nævnte aftaler, og at der ikke foreligger yderligere aftaler med et eller flere af de tidligere selskaber, som er relevante for vores vurdering. 3. Redegørelser 3.1 Opsigelse af 1984-overenskomsten med Aarhus Kommune Skanderborg Kommune var oprindeligt part i 1984-overenskomsten. Der var imidlertid i 1984-overenskomsten udtrykkelig hjemmel til at overføre samtlige rettigheder og forplig-

10 10/13 telser ifølge overenskomsten til Skanderborg Fjernvarme. En sådan overdragelse krævede ikke Aarhus Kommunes samtykke. Skanderborg Kommune har ved 1985-overenskomsten overdraget samtlige rettigheder og forpligtelser ifølge 1984-overenskomsten til Skanderborg Fjernvarme, og det fremgår af forløbet omkring indgåelsen af Tillægget fra 2009, at Aarhus Kommune var bekendt med overdragelsen. Efter 1985-overenskomstens klare ordlyd er Skanderborg Fjernvarme dermed indtrådt som part i 1984-overenskomsten i stedet for Skanderborg Kommune og dermed i retten til at opsige 1984-overenskomsten. Det følger af 1984-overenskomsten, at Skanderborg Kommune efter overdragelsen til Skanderborg Fjernvarme fortsat hæfter for opfyldelse af samtlige overenskomstens forpligtelser overfor Aarhus Kommune. Det følger derudover af 1985-overenskomsten, at 1985-overenskomsten skal genforhandles ved ændringer i 1984-overenskomsten. Disse bestemmelser kan begrunde, at såvel Skanderborg Fjernvarme som Skanderborg Kommune skal godkende ændringer i 1984-overenskomsten. Da en opsigelse ikke udgør en ændring af 1984-overenskomsten og ikke udvider Skanderborg Kommunes hæftelse (men tværtimod bringer hæftelsen til ophør), indebærer bestemmelserne efter vores vurdering ikke, at Skanderborg Kommune skal godkende opsigelsen. Tillægget fra 2009 udvidede Skanderborg Fjernvarmes aftagepligt for fjernvarme. Skanderborg Kommunes hæftelse over for Aarhus Kommune for Skanderborg Fjernvarmes udvidede forpligtelser forudsatte derfor, at Skanderborg Kommune godkendte Tillægget. Vi har fået oplyst, at Skanderborg Kommunes underskrift af Tillægget netop var foranlediget af et ønske fra Aarhus Kommune bl.a. for at undgå, at der var tvivl om partsspørgsmålet og for at opnå Skanderborg Kommunes hæftelse for Skanderborg Fjernvarmes opfyldelse af Tillægget. Disse oplysninger underbygges implicit af Skanderborg Fjernvarmes brev til Skanderborg Kommune af 5. januar 2006 og af udkastet til hensigtserklæring af 25. september 2006, jf. pkt ovenfor. På baggrund af ovenstående er det sammenfattende vores vurdering, at Skanderborg Fjernvarme er berettiget til at opsige 1984-overenskomsten, og at Skanderborg Kommune ikke skal meddele samtykke til opsigelsen. Skanderborg Fjernvarmes adgang til at opsige 1985-overenskomsten med den virkning, at 1984-overenskomsten tilbageføres til Skanderborg Kommune, er umiddelbart i strid med

11 11/13 forudsætningen om, at der er sket en fuldstændig overdragelse af 1984-overenskomstens rettigheder og forpligtelser. Skanderborg Kommune kan imidlertid ikke opfylde aftagepligten i 1984-overenskomsten. Det er på den baggrund vores vurdering, at opsigelsesbestemmelsen i overenskomsten ikke kan tillægges særskilt betydning ved vurderingen af, om Skanderborg Fjernvarme kan opsige 1984-overenskomsten. Vurderingen er endvidere forbundet med den usikkerhed, der følger af, at baggrunden for Skanderborg Kommunes underskrift af Tillægget i 2009 ikke fuldt ud er dokumenteret af skriftligt materiale, og at det i det skriftlige materiale er angivet, at overdragelsen af overenskomsten var overdragelsen af en forhandlingsret, jf. pkt ovenfor. Det er imidlertid vores vurdering, at parternes praksis i forbindelse med indgåelsen af Tillægget i 2009 kan forklares med, at Aarhus Kommune ønskede bekræftet, at Skanderborg Fjernvarme kunne forhandle tillægget, og at Skanderborg Kommune hæftede for overenskomstens opfyldelse. Overfor 1985-overenskomstens klare ordlyd finder vi derfor ikke, at forløbet omkring indgåelsen af Tillægget i 2009 kan føre til, at Skanderborg Fjernvarmes ret til at opsige overenskomsten er begrænset eller kræver Skanderborg Kommunes godkendelse. 14 Det er på den baggrund samlet set vores vurdering, at usikkerheden i sagen er begrænset. 3.2 Opsigelse af 1985-overenskomsten Skanderborg Fjernvarme har oplyst, at selskabet vil opsige 1985-overenskomsten særskilt, hvis Skanderborg Kommune anfægter, at Skanderborg Fjernvarme kan opsige overenskomsten. Retsvirkningerne heraf er, at Skanderborg Kommune genindtræder som part i overenskomsten (og Tillægget) og dermed skal opfylde de aftalte forpligtelser. Skanderborg Kommune skal herefter aftage det fulde årsvarmebehov fra Aarhus Kommune til fjernvarmeforsyning af de af overenskomsten omfattede forsyningsområder. Da Skanderborg Kommune ikke selv ejer og driver fjernvarmedistributionsnettet, kan Skanderborg Kommune som udgangspunkt ikke opfylde denne aftagepligt. Hvis Vi bemærker i den forbindelse tillige, at Skanderborg kommune ikke som varmeplanmyndighed er tillagt nogen ret til at godkende opsigelsen af 1984-overenskomsten og Tillægget.

12 12/13 overenskomsten på den baggrund misligholdes, kan Aarhus Kommune fremsætte et erstatningskrav mod Skanderborg Kommune. 15 Skanderborg kommune kan imidlertid undgå et erstatningskrav ved i forlængelse af Skanderborg Fjernvarmes opsigelse af 1985-overenskomsten at sikre, at 1984-overenskomsten som ændret ved Tillægget tillige opsiges Renosyds retsstilling Aftale 2 mellem Renosyd og Aarhus Kommune er uopsigelig indtil den 31. december 2028 og aftalen fortsætter derfor som udgangspunkt uændret efter en opsigelse af aftalerne mellem Skanderborg Fjernvarme og Aarhus Kommune. 17 Som anført i afsnit ovenfor kan Aftale 2 s bestemmelser om uopsigelighed, opsigelsesfrister og øvrige vilkår, herunder de økonomiske vilkår for varmeprisen, dog kræves genforhandlet som følge af væsentligt ændrede forhold. En genforhandlingsbestemmelse som den anførte giver mulighed for at genoprette kontraktbalancen, såfremt denne er blevet forrykket, dvs. hvis en parts ydelse er blevet uforholdsmæssigt byrdefuld at erlægge, eller hvis modpartens ydelse er blevet uforholdsmæssigt mindre værd at modtage. Årsagen til at kontraktbalancen er blevet forrykket, skal ifølge Aftale 2 være væsentligt ændrede forhold. Efter almindelige aftaleretlige regler er det som udgangspunkt en betingelse for at begære genforhandling, at de væsentligt ændrede forhold ikke kunne forudses, da aftalen blev indgået, og at de ændrede forhold var uden for partens kontrol. Vi kan ikke på det foreliggende grundlag vurdere, om Aarhus Kommune kan begære Aftale 2 genforhandlet på grundlag af Skanderborg Fjernvarmes opsigelse af aftalerne med Aarhus Kommune. En sådan vurdering forudsætter indsigt i de forudsætninger, der lå til grund for indgåelsen af Aftale 2. Vi har imidlertid fået oplyst, at Aarhus Kommune, da Aftale 2 blev indgået i 2009, var bekendt med, at Skanderborg Hørning Fjernvarme ville opsige sine aftaler med Aarhus Kommune ved udløbet af aftalernes uopsigelighedsperiode. Aarhus Kommune har endvidere overenskomsten og Tillægget indeholder ikke særlige regler om erstatningsopgørelsen. Erstatningen skal derfor opgøres i overensstemmelse med dansk rets almindelige regler. 16 Vi har ikke vurderet, om Skanderborg Kommune kan pålægge Skanderborg Fjernvarme at anvende varmen fra Aarhus Kommune. 17 Vi kan ikke vurdere, om og i givet fald hvordan det vil påvirke den varmemængde, Renosyd leverer til Aarhus Kommune eller varmeprisen, at aftalerne med Skanderborg Fjernvarme opsiges.

13 13/13 været bekendt med, at transmissionsledningen til Skanderborg skal renoveres inden for en årrække. Disse forhold kan derfor som udgangspunkt ikke i sig selv begrunde en genforhandling af Aftale 2. Hvis der indtræder andre væsentligt ændrede forhold (fx at transmissionsledningen skal flyttes for at give plads til en udvidelse af motorvejen, eller at renoveringsomkostningerne bliver væsentligt større end antaget), kan disse forhold i kombination med den lavere transport af varme i transmissionsledningen muligvis begrunde en genforhandling. Det beror imidlertid på en særskilt vurdering af den forrykkelse af den forudsatte økonomiske balance, som herved indtræder. Aarhus, den 19. december 2014 Per Hemmer Agnete Nordentoft