Kent Kristensen SYGEHUSANSVARET. Sundhedslovens 74, stk. 1. Jurist- og Økonomforbundets Forlag

Transkript

1 Kent Kristensen SYGEHUSANSVARET Sundhedslovens 74, stk. 1 Jurist- og Økonomforbundets Forlag

2 Sygehusansvaret Sundhedslovens 74, stk. 1

3 Kent Kristensen Sygehusansvaret Sundhedslovens 74, stk. 1 Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2010

4 Kent Kristensen Sygehusansvaret Sundhedslovens 74, stk udgave, 2. oplag 2010 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes. Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan Omslag: Bo Helsted Omslagsillustration: Anne-Claire Petit Accessoires Jan Steenstraat 6, 1073 VN Amsterdam, The Netherlands Tryk: Scandinavian Book, Århus Printed in Denmark 2011 ISBN Jurist- og Økonomforbundets Forlag Lyngbyvej 17 Postboks København Ø Telefon: Telefax: Jurist- og Økonomforbundets forlag@djoef.dk Forlag

5 Forord Denne bog er en udgivelse af min afhandling, der i vinteren 2010 dannede grundlag for erhvervelsen af den juridiske Ph.D. grad. Afhandlingen er med henblik på at styrke forskningen i de sundhedsfaglige fag, finansieret af Juridisk Institut, Det Samfundsvidenskabelige Fakultet og Det Sundhedsvidenskabelige Institut ved Syddansk Universitet. Jeg har gennem flere år arbejdet inden for sundhedssektoren og har været optaget af sundhedsretlige emner, inden den første»sundhedslov«, Lov om Patienters Retsstilling, blev indført tilbage i Sundhedsret er i dansk sammenhæng en ny juridisk disciplin, som derfor i mange henseender er»jomfrueligt land«med mange ubeskrevne problemstillinger. Der har siden 1998 været en omfattende retliggørelse af sygehusvæsenets opgaver. Jeg er taknemlig for, at jeg med dette stipendium har fået mulighed for at fordybe mig i de sundhedsretlige problemstillinger og håber, afhandlingen kan blive til gavn for mange. Professor Bent Ole Gram Mortensen har været vejleder. Jeg er taknemlig for den vejledning, jeg har fået, og de faglige diskussioner, vi har haft. Instituttet har givet mig mulighed for at låne et kontor på Handelshøjskolen i Århus i den sidste del af skriveprocessen. Jeg er taknemlig for, at det har været muligt, og for den modtagelse, jeg har fået på Handelshøjskolen. Professor Hans Henrik Edlund har undervejs taget sig tid til at vende forskellige erstatningsretlige problemstillinger. Patientskadeankenævnet har til brug for afhandlingen givet aktindsigt i ikke offentliggjorte domstolsafgørelser. Tak for det. Afhandlingen blev indleveret oktober 2009 og er kun i mindre omfang ændret efter denne dato. Marts 2010 Kent Kristensen V

6 VI

7 Indholdsfortegnelse Indholdsfortegnelse Indholdsfortegnelse Forord... V Kapitel 1. Introduktion... 1 Kapitel 2. Erkendelsesinteresse Indledning Sygehusansvaret som et materielt ansvar Kravet om en kvalitativ mindstestandard Professionsnormerne som kvalitativ mindstestandard Regionsrådets ansvar for behandlingsskader Regionsrådets skønsmæssige ansvar Plan for afhandlingens opbygning Kapitel 3. Metodeovervejelser Indledning Retskildeteoretiske overvejelser Regler der er genstand for analyse Den almindelige sygehusregel Fortolkning og udfyldning Lovregler Interne regler Særligt om udfyldning Retlige standarder og afvejningsregler Retlige standarder og afvejningsregler Særligt om afvejningsregler Professionsnormerne som retskilde Domstolenes inddragelse af professionsnormerne Administrative afgørelser og retspraksis Kapitel 4. Sygehuses behandlingsansvar Indledning Sygehusansvaret VII

8 Indholdsfortegnelse 2.1. Sundhedslovens 74, stk loven loven loven Sundhedslovens 79, stk. 1 og 81, stk Sygeforsikringsloven og sygesikringsloven Forholdet til sundhedslovens 79, stk. 1 og 81, stk Sygehusvæsenets opgaver Lovfastsatte regionale sygehusopgaver Svangerskabsafbrydelse, fosterreduktion og sterilisation Fødselshjælp Brystundersøgelser Lovfastsatte kommunale sundhedsopgaver Borgerrettet forebyggelse Genoptræning Sygehusydelser Sygehusydelser Vederlagsfri behandling Personkredsen Sygehusydelsernes omfang Ressourcemæssige hensyn Sundhedsfaglige hensyn Tidsmæssige hensyn Konklusion Kapitel 5. Ansvarsgrundlag Indledning Udviklingen af et offentligretligt erstatningsansvar Ansvarets begrundelse Poul Andersen Orla Friis Jensen Henning Skovgaard Særligt om sygehusansvaret Patient og sundhedsperson Patient og myndighed Myndighed og sundhedsperson Sygehusansvaret Det udvidede sygehusansvar Den driftsansvarlige myndighed Behandlingsskader VIII

9 Indholdsfortegnelse 4. Grundlæggende retsprincipper for det udvidede sygehusansvar Princippet om, at erstatningspligten følger den driftsansvarlige Princippet om skadevolders uagtsomhed Princippet om skadens undgåelighed Konklusion Kapitel 6. Behandling og skade Indledning Kravet om årsagssammenhæng Bevisreglen i 20, stk Beviskravet Bevislettelse efter culpareglen Bevislettelse efter klage- og erstatningsloven U H Uden for tvivlstilfældene Tvivlstilfældene Adækvanskravet Konklusion Kapitel 7. Erstatningsberettigende skader Indledning Kriterier for erstatning Specialistreglen, 20, stk. 1, nr Under de givne forhold Anden ligeværdig behandling, 20 stk. 1, nr Rimelighedsreglen, 20, stk. 1, nr Diagnoseskader, 21, stk Ulykker, 21, stk Ulykker og afgrænsningen til behandlingsmæssige skader Ulykker i forbindelse med psykiatrisk tilsyn Objektivt ansvar Apparatursvigt, 20, stk. 1, nr Lægemiddelskader, 38, stk Ansvarsnormen»under de givne forhold« Under de givne forhold Behandlingstilbud Ventetid Tilsyn, kontrol og observation Konklusion IX

10 Indholdsfortegnelse Kapitel 8. Ansvarsnormen Indledning Specialistnormen »På området« »Den erfarne« Domstolenes fastlæggelse af ansvarsnormen Retslægerådets udtalelser Den erfarne specialist og normen for almindelig anerkendt praksis Lægefaglige fejl Kundskabs- og erfaringsniveau Ansvarsnormen og ikke-lægelige fejl Kravene til forsvarlighed Konklusion Afhandlingens videre forløb Kapitel 9. Sundhedsfaglige hensyn Indledning Kompetence Retlig og faktisk forvaltningsvirksomhed Formelle kompetenceregler Bundet kompetence Ordination af lægemidler Røntgenbehandling Dødsattester Erklæringer til offentligt brug Tvangsforanstaltninger Etiske forbehold Ikke-bundet kompetence Autorisationslovens 17, stk. 1 (medhjælpsbestemmelsen) Professionsforbuddet, 74, stk Professionsforbeholdet, 74, stk Delegationsretten U Ø, U V og VLD Konkret og generel delegation Videredelegation Faglig kompetence Hensynet til sagkundskaben X

11 Indholdsfortegnelse 4.2. Sagkundskabens begrænsninger i Regionsrådets styringsbeføjelser Forholdet mellem den styrende og den styrede Tjenesteansvaret Tilrettelæggelse af patientbehandlingen ved delegation Inden for regionens område Styringsret og udførelsespligt Ansvarsnormen ved delegation til medhjælp Forholdet til klage- og erstatningsloven Uden for regionens område Styringsret og udførelsespligt Ansvarsnormen ved delegation mellem myndigheder Konklusion Kapitel 10. Tidsmæssige hensyn Indledning Forsvarlighed som norm for rettidighed Akutreglen Regionsrådets ansvar Reglerne om frit sygehusvalg Den almindelige fritvalgsordning Den udvidede fritvalgsordning Udvidet ret til undersøgelse og behandling for psykisk syge børn og unge Patienter med livstruende sygdomme Oplysningspligten Prioriteringspligt Kravene til saglighed Saglige hensyn Sundhedspersoners ansvar Behandlingsbehov Risiko ved behandling Forventet nytte af behandlingen Saglige krav Regionsrådets ansvar Ressourcemæssige hensyn Saglige krav Ventelisteret Retlige og faktiske beslutninger Prioriteringsregler XI