J.nr.: 2000-233 Klager: V&S Vin & Sprit AB, Sverige v/ Budde, Schou & Ostenfeld Indklagede: QX Media Christianhøj 63, 1. tv. 2860 Søborg Parternes påstande: Klagerens påstand Indklagede tilpligtes at overdrage domænenavnet absolutsex.dk til klageren. Indklagedes påstand Indklagede har ikke svaret i sagen. Dokumenter: Der er for nævnet fremkommet klageskrift af 10. juli 2002 med 15 bilag (1-15). Registreringsdato: Domænenavnet blev oprindeligt registreret i maj 1999. Sagsfremstilling: Klager er erhvervsdrivende med blandt andet fremstilling og salg af vodka af mærket ABSOLUT. Klager har anvendt ABSOLUT mærket for vodka i Danmark kontinuerligt siden 1983 og ABSO- LUT er, ifølge klager, velkendt i Danmark som varemærke for klagers produkter. Klager har oplyst, at ABSOLUT er nr. 93 på listen over de mest værdifulde brands på verdensplan og at ABSOLUT vodka er den tredjebedst sælgende kvalitetsspiritus i verden. Klager er indehaver af flere danske varemærkeregistreringer indeholdende ordet ABSOLUT, herunder ordmærket ABSOLUT i klasserne 29 til 33, jf. bilag 1-3. Klager har den 4. marts 1997 ansøgt om EU registrering af et figurmærke indeholdende ordet ABSOLUT i klasserne 8, 14, 16, 18, 21, 24, 32, 33, 35 og 42, jf. bilag 4. Klager har bemærket, at Patentdirektoratet, ved indsigelsesafgørelse af 26. november 1991, fandt, at ABSOLUT varemærket var indarbejdet i en sådan grad, at klagers indsigelse mod registreringen af ordmærket ABSOLUTE i klasse 5 blev taget til følge under henvisning til, at registreringen ville kunne skade ABSOLUT varemærket renommé, jf. bilag 7.
Klager har forsøgt at opnå en forligsmæssig løsning, ved skriftlig henvendelse til indklagede. Klager har som bilag 11-15 vedlagt kopier af korrespondancen mellem klager og indklagede. Klager gjorde i denne korrespondance indklagede opmærksom på, at domænenavnet absolutsex.dk krænkede klagers varemærke og bad indklagede om at kontakte klager. Indklagede reagerede herpå med følgende bemærkninger, jf. bilag 13, (uddrag): First of all, absolute is a regular Danish adjective, and a regular word. It s off course tough luck to use such a word as a brand name, but this is off course your client s choice. Names like great or fine couldn t either be used exclusively by a company, when making web names. The word Absolut is today in head of a lot of domains beside absolutsex.dk. Over 40 domains just in the.dk starts with absolut (list can be found at...), also showing it is just a regular word... Further more, we have looked at how many companies (just here in small Denmark), have the name Absolut in them. 15 companies could be found by just making a quick search... We might be interested in selling the domain, if there is a serious offer from your client. Klager meddelte indklagede, som svar på indklagedes skrivelse, at klager, trods de faktiske forhold om ordet absolut, var indehaver af varemærkerettighederne til ordet ABSOLUT. Klager tilføjede herefter følgende (uddrag): However, I would like to know what you consider to be a serious offer for this domain name. Since you do not have a company name that corresponds to the domain name, it cannot be that valuable to you. I have therefore discussed your suggestion with my client and we are willing to offer you USD 1000 for the domain name., jf. bilag 14. Indklagede besvarede dette tilbud med følgende (uddrag): I am the owner of the domain, and im using it, so Im not interested in selling the domain for 1000 USD. As stated earlier, I might be interested in selling my domain, but I need a serious offer from your client, if I should consider this option., jf. bilag 15. Klager valgte herefter at indbringe sagen for klagenævnet. Sekretariatet har ved opslag den 10. september 2002 på absolutsex.dk taget følgende kopi:
Ved klik på teksten her fremkommer følgende billede (uddrag):
Ved klik på teksten Klik her for at komme ind fremkommer følgende:
Sekretariatet har på det foreliggende grundlag ikke fundet anledning til at indlede forligsprocedure. Parternes anbringender: Klageren har gjort gældende, at klager er indehaver af flere danske varemærkeregistreringer indeholdende orddelen ABSOLUT, jf. bilag 1-4, at klager har anvendt ABSOLUT mærket for vodka i Danmark kontinuerligt siden 1983, at ABSOLUT er velkendt i Danmark som varemærke for klagers produkter, at klager ifølge varemærkelovens 4, stk. 2 kan forbyde andre, der ikke har klagers samtykke, at gøre erhvervsmæssigt brug af tegn, der er identiske med eller ligner varemærket ABSOLUT, for varer og tjenesteydelser af anden art end dem, som varemærket er beskyttet for, såfremt brugen vil medføre en utilbørlig udnyttelse af eller skade på varemærkets særpræg eller renommé, at indklagede via absolutsex.dk udbyder pornografisk materiale mod betaling på hjemmesiden, at indklagede således gør erhvervsmæssigt brug af domænenavnet, at varemærket ABSOLUT er fuldstændigt indeholdt i domænenavnet absolutsex.dk, der udover ABSOLUT kun indeholder de i denne sammenhæng generiske betegnelser SEX og.dk,
at der allerede på denne baggrund foreligger en krænkelse af klagers velkendte varemærke, idet der udfra en rent varemærkemæssig betragtning klart foreligger mærkelighed mellem absolutsex.dk og det velkendte varemærke ABSOLUT, at det ved en sammenligning mellem de varer og tjenesteydelser, der bliver udbudt af henholdsvis klager og indklagede er åbenlyst, at det vil skade klager og ABSOLUT varemærkets renommé at blive sat i forbindelse med distribution af pornografisk materiale, at registreringen og brugen af absolutsex.dk således strider mod klagers rettigheder efter varemærkelovens 4, stk. 2, at registreringen af absolutsex.dk endvidere strider mod bestemmelserne i markedsføringslovens 1 og 5, da indklagede ikke lever op til god markedsføringsskik og direkte overtræder bestemmelserne i 5 ved at anvende forretningskendetegn, herunder klagers, eller lignende, der ikke tilkommer indklagede, at klager allerede har vundet flere klagesager vedrørende.com domæner, jf. bilag 9 og 10, der er kopier afgørelser hvorved klager får overdraget domænenavnene absolutporn.com og absolutporno.com og at indklagedes registrering af absolutsex.dk endvidere er i strid med DIFO s regelsæt. Indklagede har ikke reageret på klagenævnets henvendelse. Nævnets bemærkninger: Da indklagede ikke har svaret i sagen, afgøres sagen på grundlag af klagerens sagsfremstilling og de af klageren indsendte bilag. Klagerens varemærke ABSOLUT er velkendt her i landet som varemærke for klagers produkter og nyder dermed beskyttelse efter varemærkelovens 4, stk. 1 og 2, som er sålydende: 4. Indehaveren af en varemærkeret kan forbyde andre, der ikke har dennes samtykke, at gøre erhvervsmæssig brug af tegn, hvis 1. tegnet er identisk med varemærket, og de varer eller tjenesteydelser, for hvilket tegnet er taget i brug, er af samme art som de varer eller tjenesteydelser, for hvilke varemærket er beskyttet, 2. eller tegnet er identisk med eller ligner varemærket, og varerne eller tjenesteydelserne er af samme eller lignende art, såfremt der er risiko for forveksling, herunder at det antages, at der er en forbindelse med varemærket. Stk. 2. Uanset begrænsningen i stk. 1 til varer eller tjenesteydelser af samme eller lignende art kan varemærkeindehaveren dog forbyde brugen også for varer eller tjenesteydelser af anden art, hvis varemærket er velkendt her i landet og brugen ville medføre en utilbørlig udnyttelse af varemærkets særpræg eller renomme eller skade særpræget eller renommeet.
Beskyttelsen af varemærket ABSOLUT kan dog ikke udstrækkes så vidt, at enhver erhvervsmæssig anvendelse af betegnelsen absolut indebærer en krænkelse af klagerens varemærke, jf. herved Højesterets dom trykt i Ugeskrift for Retsvæsen årgang 1998, s. 1354, vedrørende varemærket ELLE. At det må forholde sig sådan i den foreliggende sag understøttes af, at betegnelsen absolut er et almindeligt forekommende adjektiv, hvorfor ordet må kunne anvendes som sådant, forudsat at det sker på en måde, som ikke indebærer en forvekslingsrisiko med klagerens varemærke. Det omtvistede domænenavn adskiller sig fra klagers varemærke i kraft af endelsen sex, der umiddelbart fremstår som den mere dominerende del af domænenavnet. Ordet absolut forekommer således i denne forbindelse at være anvendt som adjektiv i forhold til ordet sex, der relaterer sig til indklagedes produkter. Det kan ikke formodes, at domænenavnet - isoleret set fremkalder associationer om klager eller klagers produkter hos forbrugerne. Der er ikke sammenfald mellem de varer og tjenesteydelser, som klager og indklagede udbyder, og nævnet finder ikke, at indklagedes konkrete brug af domænenavnet giver grundlag for at antage, at indklagede skulle ønske at udnytte den goodwill, der knytter sig til klagers varemærke. Nævnet finder det som følge af det anførte ikke godtgjort, at indklagedes registrering eller brug af domænenavnet absolutsex.dk er illoyal over for klageren eller er egnet til at skabe forveksling med klagerens virksomhed eller produkter. Da indklagede har været først i tid med hensyn til at lade domænenavnet registrere, træffer nævnet herefter følgende A F G Ø R E L S E: Der kan ikke gives klageren, V&S Vin & Sprit AB, Sverige, medhold i, at indklagede, QX Media, skal overdrage domænenavnet absolutsex.dk til klageren. Dato: 9. januar 2003 Dorte Olesen Lene Pagter Kristensen (Formand) Jens Schovsbo