HØJESTERETS DOM afsagt fredag den 15. oktober 2010 Sag 240/2008 (1. afdeling) Finansforbundet som mandatar for Berit Kyed, Sanne Greiner og Anni Clausen (advokat Jacob Goldschmidt) mod Finanssektorens Arbejdsgiverforening som mandatar for Sparekassen Faaborg A/S (advokat Merete Preisler) og Sag 287/2008 (1. afdeling) Finanssektorens Arbejdsgiverforening som mandatar for Sparekassen Faaborg A/S (advokat Merete Preisler) mod Finansforbundet som mandatar for Lea Fog-Fredsgaard og Erik Kjellerup Jepsen (advokat Jacob Goldschmidt) I tidligere instans er afsagt dom af Sø- og Handelsretten den 19. juni 2008.
- 2 - I pådømmelsen har deltaget syv dommere: Per Sørensen, Per Walsøe, Lene Pagter Kristensen, Niels Grubbe, Marianne Højgaard Pedersen, Jens Peter Christensen og Michael Rekling. Påstande Sag 240/2008 Finansforbundet som mandatar for Berit Kyed, Sanne Greiner og Anni Clausen har gentaget påstandene. Finanssektorens Arbejdsgiverforening som mandatar for Sparekassen Faaborg A/S har principalt påstået stadfæstelse, subsidiært vederlæggelse på anfordring mod båndlæggelse af medarbejderaktierne i overensstemmelse med ordningen, jf. Finansforbundets subsidiære påstande. Finanssektorens Arbejdsgiverforening har for det tilfælde, at Finansforbundet får medhold i påstandene om køb eller udlodning af aktier, taget bekræftende til genmæle over for forbundets påstand om betaling af udbytte i det omfang, medarbejdere i ikke-opsagt stilling har modtaget udbytte. Sag 287/2008 Finanssektorens Arbejdsgiverforening som mandatar for Sparekassen Faaborg har påstået frifindelse, subsidiært båndlæggelse som i sag 240/2008. Finanssektorens Arbejdsgiverforening har for det tilfælde, at Finansforbundet får medhold i påstandene om køb eller udlodning af aktier, taget bekræftende til genmæle over for forbundets påstand om betaling af udbytte i det omfang, medarbejdere i ikke-opsagt stilling har modtaget udbytte. Finansforbundet som mandatar for Lea Fog-Fredsgaard har påstået stadfæstelse og har gentaget den subsidiære påstand om, at aktierne skal båndlægges i samme periode, som medarbejdere i ikke-opsagt stilling måtte tåle. Finansforbundet som mandatar for Erik Kjellerup Jepsen har gentaget påstandene.
- 3 - Anbringender Finanssektorens Arbejdsgiverforening har for Højesteret yderligere anført, at gratisaktier ikke udgør et vederlag, der er omfattet af funktionærlovens 17 a. Finansforbundet har fastholdt, at gratisaktier er vederlag omfattet af bestemmelsen. Parterne er enige om, at det er længden af ansættelsesperioden i optjeningsåret og ikke tildelingsåret der er afgørende for den eventuelle forholdsmæssige reduktion af medarbejdernes krav, som skal foretages i medfør af funktionærlovens 17 a, stk. 1. Supplerende sagsfremstilling I fratrædelsesaftalen af 25. marts 2002 indgået mellem Berit Kyed og Sparekassen Faaborg hedder det bl.a.: at Berit Hansen [nu Kyed] er opsagt pr. 30. september 2002. Berit Hansen er ubetinget fritstillet i opsigelsesperioden. Der vil således ikke ske modregning af løn fra andet arbejde. Tilgodehavende ferie med 3 uger, omsorgsdage, afspadsering og en evt. flexsaldo betragtes som afholdt i opsigelsesperioden. Yderligere tilgodehavende ferie udbetales via feriebevis. Ved opsigelsesperiodens udløb udbetaler Sparekassen Faaborg A/S en fratrædelsesgodtgørelse på kr. 200.000. Beløbet er til fuld og endelig afgørelse. Aftalen er betinget af, at opsigelsen ikke bliver taget op til yderligere forhandling eller fagretslig behandling. Højesterets begrundelse og resultat Vedrørende Berit Kyed Berit Kyed indgik den 25. marts 2002 en fratrædelsesaftale med Sparekassen Faaborg A/S, hvorefter hun til fuld og endelig afgørelse modtog en fratrædelsesgodtgørelse på 200.000 kr. Efter økonomidirektør Karsten Jakobsens forklaring fik Berit Kyed herved udbetalt ca. 100.000 kr. mere, end hun havde krav på, og sparekassen lagde vægt på, at sagen blev lukket helt med aftalen. Efter ordlyden af og baggrunden for aftalen finder Højesteret herefter, at Berit Kyed er afskåret fra at få tildelt medarbejderaktier.
- 4 - Finanssektorens Arbejdsgiverforenings frifindelsespåstand tages derfor til følge for så vidt angår Berit Kyed. Vedrørende Sanne Greiner, Anni Clausen, Lea Fog-Fredsgaard og Erik Kjellerup Jepsen Efter ligningslovens 7 A, stk. 2, er det en betingelse for skattefrihed af ordninger med køb og udlodning af medarbejderaktier, at de ansatte på erhvervelsestidspunktet er ansat i uopsagt stilling. Højesteret finder imidlertid, at betingelserne for skattefrihed i ligningsloven ikke er afgørende for retsforholdet mellem arbejdsgiver og funktionær efter funktionærlovens 17 a. Det fremgår af funktionærlovens 17 a, at en funktionær, der ifølge aftale eller sædvane delvis vederlægges med tantieme, gratiale eller lignende ydelser, og som fratræder sin stilling i et løbende regnskabsår, har ret til en i forhold til hans ansættelsestid i regnskabsåret afpasset andel af den ydelse, han ville have fået udbetalt, hvis han havde været ansat ved årets slutning eller på udbetalingstidspunktet. Bestemmelsen kan ikke fraviges til ugunst for funktionæren, jf. funktionærlovens 21. Højesteret finder, at udlodning af gratis medarbejderaktier indebærer overførsel af en økonomisk værdi til medarbejderne som vederlag i ansættelsesforholdet, og at sådanne ydelser kan sidestilles med tantieme og gratiale i relation til funktionærlovens 17 a. Det forhold, at aktierne i løbet af en båndlæggelsesperiode kan miste deres værdi, kan ikke føre til en anden bedømmelse, jf. herved bl.a. Højesterets domme af 11. marts 2004 (UfR 2004 s. 1480) og af 23. november 2004 (UfR 2005 s. 671). Salg af favøraktier må behandles på samme måde som udlodning af gratisaktier. Det forhold, at medarbejderen for at kunne oppebære værdien af favørelementet selv skal betale en købesum for aktierne og i tilfælde af kursfald risikerer at miste denne investering, kan ikke medføre, at overførslen af den økonomiske værdi ikke anses som en ydelse omfattet af 17 a. Højesteret finder endvidere, at en generel ordning med vederlæggelse med ydelser som nævnt i funktionærlovens 17 a, der er blevet bekendtgjort af arbejdsgiveren over for medarbejderne ved en cirkulæreskrivelse, over intranet eller på lignende måde, indebærer et løfte fra arbejdsgiveren, der er bindende i forhold til en medarbejder, som ordningen omfatter, også selv om den pågældende ikke ved bekendtgørelsen har fået kundskab om ordningen. Det gæl-
- 5 - der også, hvis den manglende kundskab skyldes, at medarbejderen var fratrådt ved bekendtgørelsen, forudsat at den pågældende i øvrigt er omfattet af ordningen. Et sådant løfte om ydelser til alle medarbejdere, der har været ansat i en for ordningen relevant periode, kan efter funktionærlovens 21, jf. 17 a, ikke over for en funktionær gøres betinget af, at funktionæren fortsat er i uopsagt stilling ved periodens afslutning eller ved udbetalingen af ydelserne. I en sådan ordning med udlodning af medarbejderaktier må der derfor bortses fra en betingelse herom. Ordningen indebærer dermed, at fratrådte eller opsagte medarbejdere på lige fod med de fortsat ansatte medarbejdere får ret til udlodning, dog afpasset således at der tages hensyn til længden af den pågældendes ansættelsestid i den relevante periode. Sparekassen Faaborgs generelle ordninger med tildelinger i 2004-2007 af medarbejderaktier i form af gratisaktier og aktier til favørkurs blev bekendtgjort over for medarbejderne ved breve og e-mail stilet til alle medarbejdere. De for tildelingerne relevante perioder var regnskabsårene forud for tildelingsårene, det vil sige regnskabsårene 2003-2006, og størrelsen af tildelingerne i 2004 og 2005 afhang af den enkelte medarbejders månedsløn. På baggrund af det anførte finder Højesteret, at medarbejderaktierne var ydelser omfattet af funktionærlovens 17 a, som Sanne Greiner, Anni Clausen, Lea Fog-Fredsgaard og Erik Kjellerup Jepsen ifølge aftale havde krav på uanset vilkårene om fortsat ansættelse i uopsagt stilling på tildelingstidspunktet. I overensstemmelse med parternes samstemmende anbringender lægger Højesteret til grund, at det er længden af ansættelsesperioden i optjeningsåret og ikke i tildelingsåret der er afgørende for den eventuelle forholdsmæssige reduktion af medarbejderens krav, som skal foretages i medfør af bestemmelsen i 17 a, stk. 1. Tildeling af medarbejderaktier til Sanne Greiner, Anni Clausen, Lea Fog-Fredsgaard og Erik Kjellerup Jepsen i henhold til den generelle ordning må som udgangspunkt skulle ske på samme vilkår, som gælder for medarbejdere i fortsat ansættelse, herunder vilkår om, at aktierne skal båndlægges i nærmere angivne perioder. Det forhold, at båndlæggelse er en betingelse for skattefrihed efter ligningslovens 7 A, og at Sanne Greiner, Anni Clausen, Lea Fog- Fredsgaard og Erik Kjellerup Jepsen ikke opnår skattefrihed, allerede fordi de på erhvervelsestidspunktet ikke var ansat i uopsagt stilling, kan ikke i sig selv føre til, at vilkåret om
- 6 - båndlæggelse bortfalder i forhold til dem. Det bemærkes herved, at der ikke kan bortses fra, at vilkåret kan være stillet også af andre grunde end for at imødekomme kravene i ligningslovens 7 A. Der er heller ikke grundlag for i medfør af aftalelovens 36 at tilsidesætte vilkåret om båndlæggelse, idet det ikke kan anses for urimeligt, at pengeinstituttet fastholder, at de fratrådte medarbejdere på dette punkt skal behandles på samme måde som pengeinstituttets øvrige medarbejdere. I overensstemmelse med parternes samstemmende påstande skal Sparekassen Faaborg betale udbytte af aktierne i det omfang, medarbejdere i ikke-opsagt stilling har modtaget udbytte. Højesteret tager herefter Finansforbundets påstande for så vidt angår Sanne Greiner, Anni Clausen, Lea Fog-Fredsgaard og Erik Kjellerup Jepsen til følge, dog således at aktierne skal båndlægges i samme periode, som medarbejdere i ikke-opsagt stilling måtte tåle. Sagsomkostningerne er fastsat til dækning af advokatudgift for Sø- og Handelsretten og Højesteret med 200.000 kr. og af retsafgift for Sø- og Handelsretten og Højesteret med 7.410 kr., i alt 207.410 kr. Der er ved fastsættelsen af sagsomkostningerne til dækning af advokatudgift taget hensyn til sagens principielle karakter og arbejdets omfang. Thi kendes for ret: Sø- og Handelsrettens dom stadfæstes for så vidt angår Berit Kyed, således at Sparekassen Faaborg A/S frifindes. Sparekassen Faaborg A/S skal til Sanne Greiner på anfordring og mod betaling af 1.555 kr. sælge 11 aktier i Sparekassen Faaborg A/S. Sparekassen Faaborg A/S skal til Anni Clausen på anfordring og mod betaling af 1.785 kr. sælge 17 aktier i Sparekassen Faaborg A/S. Sparekassen Faaborg A/S skal til Lea Fog-Fredsgaard på anfordring udlodde 5 gratisaktier i Sparekassen Faaborg A/S.
- 7 - Sparekassen Faaborg A/S skal til Erik Kjellerup Jepsen på anfordring udlodde 5 gratisaktier i Sparekassen Faaborg A/S. Sparekassen Faaborg A/S skal anerkende, at Erik Kjellerup Jepsen i forbindelse med Sparekassen Faaborg A/S uddeling af medarbejderaktier i foråret 2007 er berettiget til 3/12 af de gratisaktier og/eller favørkursaktier, som han ville have modtaget, såfremt han fortsat havde været ansat i uopsagt stilling på tildelingstidspunktet i 2007. Sparekassen Faaborg A/S skal til Sanne Greiner, Anni Clausen, Lea Fog-Fredsgaard og Erik Kjellerup Jepsen betale fuldt udbytte af aktierne for tildelingsåret og fremover i det omfang, medarbejdere i ikke-opsagt stilling har modtaget udbytte. Sanne Greiner, Anni Clausen, Lea Fog-Fredsgaard og Erik Kjellerup Jepsen skal anerkende, at aktierne skal båndlægges i samme periode, som medarbejdere i ikke-opsagt stilling måtte tåle. I sagsomkostninger for Sø- og Handelsretten og Højesteret skal Finanssektorens Arbejdsgiverforening som mandatar for Sparekassen Faaborg A/S inden 14 dage efter denne højesteretsdoms afsigelse betale 207.410 kr. til Finansforbundet. Beløbet forrentes efter rentelovens 8 a.