Selskabsformerne - lærebog i selskabsret 6. udgave Noe Munck Lars Hedegaard Kristensen Jurist- og Økonomforbundets Forlag
Selskabsformerne lærebog i selskabsret
Noe Munck og Lars Hedegaard Kristensen Selskabsformerne lærebog i selskabsret Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2010
Selskabsformerne lærebog i selskabsret 6. udgave, 1. oplag 2010 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes. Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Bo Helsted Tryk: Narayana Press, Gylling Indbinding: Damm s Forlagsbogbinderi, Randers Printed in Denmark 2010 ISBN 978-87-574-2212-2 Jurist- og Økonomforbundets Forlag Lyngbyvej 17 Postboks 2702 2100 København Ø Telefon: 39 13 55 00 Telefax: 39 13 55 55 e-mail: forlag@djoef.dk www.djoef-forlag.dk
Forord Forord Den nye aktie- og anpartsselskabslov (selskabsloven) af 2009 har gjort det påkrævet at udsende denne 6. udgave af»selskabsformerne«. I følgelovgivningen til selskabsloven er der tillige foretaget nogle ændringer af lov om erhvervsdrivende virksomheder, der vil få betydning for anvendelsesområdet for navnlig selskaber med begrænset ansvar og partsselskaber. Bogen skal i første række tjene som lærebog på jurastudiets grunduddannelse, hvor selskabsret har status som et af de større obligatoriske fag. Bogen har herudover også fundet anvendelse som lærebog på handelshøjskoler og på andre universitetsuddannelser end jurastudiet. Dette pædagogiske sigte har derfor i første række bestemt bogens opbygning og indhold, der således er at beskrive de grundlæggende selskabsretlige forhold. Hovedvægten er lagt på de to centrale selskabsformer: Interessentskabet og aktieselskabet. Som følge af den omfattende lovregulering har målet på aktieselskabsområdet været at beskrive de grundlæggende regler og principper. Interessentskabsområdets særlige karakter har gjort det muligt at udbygge beskrivelsen af en række problemstillinger, hvorfor dette afsnit også kan tjene som inspiration for advokater og andre praktikere i forbindelse med udfærdigelse af interessentskabskontrakter. Gennemgangen af de øvrige selskabsformer tilsigter at give en kort præsentation af selskabsformens grundlæggende træk. Fremstillingen bindes sammen af indledningskapitlet om de selskabsretlige grundbegreber, der nærmere udvikles under gennemgangen af de enkelte selskabsformer, for herefter at afsluttes med spørgsmålet om valg af selskabsform. For samtlige selskabsformer gælder, at søges der svar på mere specielle spørgsmål, henvises læseren til den speciallitteratur, der er angivet som indledning til de enkelte kapitler. Vi takker overassistent Berit Asferg, Juridisk Institut, Aarhus Universitet, for hendes tålmodige og omhyggelige arbejde med manuskriptet til denne bog og stud.jur. Johannes Hessellund for hans udarbejdelse af lovregister og stikordsregister. 5
Forord Materiale, der er offentliggjort efter den 1. december 2009, er kun undtagelsesvis medtaget i fremstillingen. Det fremgår af indholdsoversigten, hvorledes vi har fordelt opgaven mellem os hvem der har skrevet om hvilke selskabsformer. Alle forslag til forbedring af bogen modtages med taknemmelighed. Århus, februar 2010 Noe Munck Lars Hedegaard Kristensen 6
Indholdsoversigt Kapitel 1. Kapitel 2. Kapitel 3. Kapitel 4. Kapitel 5. Kapitel 6. Kapitel 7. Kapitel 8. Kapitel 9. Selskabsformerne og de selskabsretlige grundbegreber af Noe Munck Eneeje og sameje af Noe Munck Interessentskaber af Noe Munck Kommanditselskaber af Lars Hedegaard Kristensen Det indre selskab (Det stille selskab)af Noe Munck Partrederier og partsselskaber af Noe Munck Aktieselskaber og anpartsselskaber af Lars Hedegaard Kristensen Partnerselskaber (kommanditaktieselskaber) af Noe Munck Selskaber med begrænset ansvar (S.m.b.a.) af Noe Munck Kapitel 10. Fonde af Lars Hedegaard Kristensen Kapitel 11. Andelsselskaber af Lars Hedegaard Kristensen Kapitel 12. Foreninger af Lars Hedegaard Kristensen Kapitel 13. Valg af selskabsform af Noe Munck
Indholdsfortegnelse Indholdsfortegnelse Indholdsfortegnelse Kapitel 1. Selskabsformerne og de selskabsretlige grundbegreber 1. Indledning... 21 2. Virksomheden... 21 2.1. Behovet for retlig regulering... 21 2.2. Virksomhedens ledelse... 22 2.3. Virksomhedens kapital... 23 2.4. Virksomhedens ansatte... 24 2.5. Virksomhedens eksterne relationer... 25 2.5.1. Hæftelsen over for virksomhedens kreditorer... 25 2.5.2. Legitimationen til at disponere på selskabets vegne. 30 2.6. Regnskab og revision... 30 3. De selskabsretlige grundbegreber... 30 4. Kort oversigt over de enkelte selskabsformer og afgrænsningen mellem dem... 34 5. Den selskabsretlige aftalefrihed... 40 6. Selskabsrettens kilder og metode... 42 6.1. Lovregulering og hæftelsesform... 42 6.2. De lovregulerede selskabsformer (hovedsagelig kapitalselskaberne)... 43 6.3. De ulovregulerede selskabsformer (hovedsagelig personselskaberne)... 44 6.4. Hæftelsesforholdene som kriterium for opdeling i selskabsformer de metodiske konsekvenser... 49 Kapitel 2. Eneeje og sameje 1. Eneejet (enkeltpersonsvirksomheden)... 53 1.1. Indledning... 53 1.2. Virksomhedens navn og registrering... 54 1.3. Tegning og hæftelse... 54 1.4. Forholdet til det offentlige... 55 2. Sameje... 55 2.1. Indledning... 55 2.2. Samejets stiftelse og optagelse af nye samejere... 56 2.3. Samejernes dispositions- og brugsret... 57 9
Indholdsfortegnelse 2.4. Fordeling af indtægter og udgifter samt vinding og tab... 59 2.5. Samejernes dispositionsret (bemyndigelse) og legitimation.. 59 2.6. Hæftelsen for samejets forpligtelser... 61 2.7. Overdragelse af samejeandelen, udtræden og samejets opløsning... 63 Kapitel 3. Interessentskaber 1. Begreb, interessentskabstyper og retlig regulering... 67 1.1. Interessentskabsbegrebet og afgrænsningen over for de andre selskabsformer... 67 1.2. Interessentskabstyper... 71 1.3. Er interessentskabet et selvstændigt retssubjekt?... 73 1.4. Den retlige regulering af interessentskabsområdet... 75 2. Stiftelse af interessentskaber og interessentskabskontrakten... 76 2.1. Fremgangsmåden ved stiftelsen generelt om interessentskabskontrakten... 76 2.2. Fortolkning af interessentskabskontrakten... 81 2.3. Selskabets formål... 81 2.4. Selskabets navn og deltagere... 82 2.4.1. Selskabets navn... 83 2.4.2. Interessentskabets deltagere... 85 2.5. Interessentskabets hjemsted... 86 2.6. Ejerandele, over- og underskudsdeling samt egenkapitalkonti... 86 2.6.1. Ejerandele... 86 2.6.1.1. Brutto- og nettoandele... 86 2.6.1.2. Karakteren af og værdien af den enkelte interessents selskabsandel... 88 2.6.2. Over- og underskudsdeling... 90 2.6.3. Den enkelte deltagers egenkapitalkonto... 91 2.7. De enkelte deltageres selskabsindskud og berigtigelsesformen... 92 2.8. Selskabets anmeldelsespligt over for offentlige registre... 94 3. Interessentskabets interne forhold (forholdet mellem interessenterne m.v.)... 95 3.1. Indledning... 95 3.2. Interessentskabets organisation og ledelsesorganer Interessenternes dispositionsbeføjelser... 96 3.2.1. Ledelsesorganer fastsat i interessentskabskontrakten m.v.... 96 10
Indholdsfortegnelse 3.2.2. Ledelsesorganer og opgavefordeling fastsat af interessentmødet... 98 3.2.3. Interessentskaber uden kontraktsfastsatte ledelsesorganer m.v. (de deklaratoriske regler)... 98 3.2.4. Interessenternes ret og pligt til at deltage i ledelsen m.v. Informationsadgang og oplysningspligt... 102 3.2.5. Medarbejderindflydelse... 103 3.3. Interessenternes arbejdsforpligtelser... 103 3.3.1. Arbejdsforpligtelsens omfang... 103 3.3.2. Ferie, orlov, sygdom, alder og pensionering... 104 3.3.3. Særligt om ikke-vedkommende hverv... 104 3.4. Interessenternes økonomiske rettigheder og forpligtelser... 105 3.4.1. Interessenternes ret og pligt til selskabsindskud, herunder pligten til at hæve en overskudsandel og til at indbetale en underskudsandel... 105 3.4.2. Interessenternes adgang til at hæve på kapitalkontoen... 107 3.4.3. Forrentning af kapitalkontoen... 108 3.4.4. Særskilt aflønning af interessenter og honorering af særlige opgaver... 110 3.4.5. Interessenternes regreskrav mod medinteressenterne samt krav på refusion af udlagte beløb. Erstatningskrav mellem interessenter... 111 3.5. Interessenternes indbyrdes rettigheder og forpligtelser i øvrigt... 113 3.6. Selskabets medarbejdere... 115 3.7. Regnskab og revision... 115 3.8. Indtræden af nye interessenter og overdragelse af interessentskabsandele... 117 4. Interessentskabets eksterne relationer... 118 4.1. Indledning... 118 4.2. Legitimationen til at forpligte interessentskabet... 119 4.2.1. Forholdet mellem legitimation og hæftelse... 119 4.2.2. Generelt om adgangen til at forpligte selskabet... 119 4.2.3. Selskabssignatur (selskabsfuldmagten)... 120 4.2.3.1. Indledning... 120 4.2.3.2. Problemstillingen og de involverede interesser... 121 4.2.3.3. Bør der tillægges interessenter selskabssignatur (selskabsfuldmagt)?... 122 4.2.3.4. Selskabssignaturens grænser... 125 11
Indholdsfortegnelse 4.2.4. Prokurafuldmagten... 128 4.2.5. De lovfæstede fuldmagtsgrundlag... 128 4.2.6. De øvrige fuldmagtsgrundlag... 129 4.3. Interessentskabets og interessenternes hæftelsesforhold... 130 4.3.1. Interessenthæftelsens karakter... 130 4.3.2. De indtrædende og udtrædende interessenters hæftelse... 133 4.3.3. Selskabskreditorers og særkreditorers fyldestgørelsesadgang... 135 4.3.4. Interessenternes indbyrdes regreskrav... 139 4.3.5. Ældre særkreditorers retsstilling m.v.... 140 4.3.6. Modregningsadgangen ved interessentskaber... 141 4.4. Informationspligt over for myndigheder og offentligheden... 142 4.5. Beskatning af interessenterne... 143 5. Interessenternes udtræden og udelukkelse af selskabet. Interessentskabets fuldstændige opløsning (likvidation)... 144 5.1. Grundene til udtræden, udelukkelse eller opløsning (ophørsgrundene)... 144 5.2. Udtræden, udelukkelse eller fuldstændig opløsning (likvidation) af selskabet? de implicerede interesser... 146 5.3. Generelt om retsvirkningerne af ophørsgrundene... 149 5.4. De enkelte ophørsgrunde... 151 5.4.1. Ophør som følge af selskabets forhold... 151 5.4.2. Ophør som følge af den enkelte selskabsdeltagers forhold... 152 5.4.2.1. Dødsfald... 152 5.4.2.2. Interessentens umyndiggørelse m.v.... 153 5.4.2.3. Konkurs og anden betalingsudygtighed... 153 5.4.2.4. Arbejdsudygtighed og alder... 154 5.4.2.5. Opsigelse... 155 5.4.2.6. Væsentlig misligholdelse... 155 5.4.2.7. Samarbejdsumulighed... 156 5.5. Værdiansættelse af den udtrædende interessents andel af interessentskabet og selskabets likvidation... 157 5.5.1. De deklaratoriske regler for værdiansættelse ved udtræden... 157 5.5.2. Kontraktsfastsatte værdiansættelsesmetoder... 159 5.5.3. Interessentskabets likvidation... 161 5.5.4. De retlige fora for løsning af tvister... 162 12
Indholdsfortegnelse Kapitel 4. Kommanditselskaber 1. Indledning... 163 2. Stiftelse og registrering mv.... 166 3. Forholdet mellem selskabsdeltagerne... 169 4. Forholdet til tredjemand... 175 5. Særligt om kommanditisters mulighed for at opnå frigørelse for hæftelsen... 180 6. Ophør... 187 Kapitel 5. Det indre selskab (Det stille selskab) 1. Det stille selskab og det indre selskab... 191 2. Afgrænsning af det indre selskab... 194 3. Stiftelse af det indre selskab... 199 4. Forholdet mellem selskabsdeltagerne... 200 5. De ydre forhold... 201 6. Selskabets likvidation. Den indre deltagers udtræden og udelukkelse... 202 Kapitel 6. Partrederier og partsselskaber 1. Partrederier... 205 1.1. Indledning og stiftelsen... 205 1.2. De indre forhold i et partrederi... 207 1.3. Partrederiets ydre forhold... 210 1.4. En partreders udtræden og partrederiets opløsning (likvidation)... 212 2. Partsselskaber... 213 2.1. Indledning og stiftelsen... 213 2.2. De indre forhold i et partsselskab... 215 2.3. Partsselskabets ydre forhold... 216 2.4. Overdragelse af selskabsandelen, en deltagers udtræden eller udelukkelse af selskabet samt partsselskabets likvidation... 218 Kapitel 7. Aktieselskaber og anpartsselskaber 1. Lovgivningen om aktieselskaber og anpartsselskaber... 219 2. Funktionsopdelingen mellem aktieselskaber og anpartsselskaber... 221 3. Koncerner... 224 13
Indholdsfortegnelse 4. Stiftelse af kapitalselskaber... 229 4.1. Indledning... 229 4.2. Stiftelsesdokumentet... 230 4.2.1. Vedtægterne... 230 4.2.2. Oplysninger om tilvejebringelsen af selskabets kapitalgrundlag... 232 4.2.3. Tegning af kapitalandele og indbetaling af selskabskapital... 233 4.2.3.1. Tegning af kapitalandele... 233 4.2.3.2. Indbetaling af selskabskapital... 235 4.2.4. Anmeldelse og registrering... 237 4.2.5. Retsstillingen, mens et selskab er under stiftelse... 239 5. Kapitalandele, ejerfortegnelser m.v.... 241 5.1.1. Kapitalandeles udstedelse og indhold... 241 5.1.2 Hvilke rettigheder giver en kapitalandel over for selskabet?... 248 5.1.3. Ejerbog og ejerregister... 248 6. Generalforsamling... 250 6.1. Kapitalejernes beslutningsret... 250 6.2. Elektronisk generalforsamling... 251 6.3. Kapitalejernes møde- og stemmeret m.v.... 253 6.4. Tidspunkt og sted for generalforsamlingens afholdelse... 255 6.5. Ekstraordinær generalforsamling... 257 6.6. Dagsorden... 257 6.7. Elektronisk kommunikation... 258 6.8. Indkaldelse til generalforsamling... 259 6.9. Generalforsamlingens afholdelse... 261 6.10. Afstemning. Indledning om individualrettigheder og minoritetsbeskyttelse... 263 6.10.1. Hovedreglerne om majoritetskrav... 264 6.10.2. Vedtægtsændringer... 265 6.10.3. Individualrettigheder... 267 6.10.4. Særligt indgribende vedtægtsændringer (både individualrettigheder og minoritetsbeskyttelse)... 268 6.10.5. Øvrige minoritetsbeskyttelsesregler... 270 6.11. Ugyldige generalforsamlingsbeslutninger... 271 6.11.1. Generalklausulen i SL 108... 271 6.11.2. Søgsmål i anledning af en generalforsamlingsbeslutning... 272 14
Indholdsfortegnelse 7. Kapitalselskabets ledelse... 274 7.1. Indledning... 274 7.2. Generelle bestemmelser om ledelses- og tilsynshverv... 276 7.3. Bestyrelsens opgaver... 278 7.4. Tilsynsrådets opgaver... 279 7.5. Direktionens opgaver... 280 7.6. Valg til bestyrelse og tilsynsråd... 282 7.7. Bestyrelsesmedlemmers og tilsynsrådsmedlemmers udtræden... 282 7.8. Valg af formand og afholdelse af møder i bestyrelse og tilsynsråd... 283 7.9. Beslutningsdygtighed i bestyrelsen og tilsynsrådet... 283 7.10. Skriftlige og elektroniske møder i bestyrelse og tilsynsråd... 284 7.11. Sproget på møder i bestyrelse og tilsynsråd... 285 7.12. Utilbørlige dispositioner samt aftaler indgået med enekapitalejer... 286 7.13. Forhandlingsprotokol og revisionsprotokol... 287 7.14. Bestyrelsens og tilsynsrådets forretningsorden... 287 7.15. Inhabilitet... 288 7.16. Tavshedspligt... 288 7.17. Afgivelse af oplysninger m.v. til revisor... 288 7.18. Underretning om koncernforhold... 289 7.19. Repræsentations- og tegningsret... 290 7.20. Aflønning af ledelsesmedlemmer... 292 8. Medarbejderrepræsentation... 293 9. Forhøjelse af selskabskapitalen... 294 9.1. Indledning... 294 9.2. Forhøjelsesmåderne og kompetencen til at forhøje... 295 9.2.1. Kapitalforhøjelse ved tegning af nye kapitalandele.. 296 9.2.2. Overførsel af selskabets reserver ved fondsforhøjelser... 300 9.2.3. Kapitalforhøjelse ved udstedelse af konvertible gældsbreve eller warrants... 301 9.2.4. Udbyttegivende gældsbreve... 304 9.2.5. Ansvarlig lånekapital... 304 10. Beskyttelse af selskabets kapital... 305 10.1. Indledning... 305 10.2. Kapitaltabsreglen... 306 15