Early Warning insolvensdag. 21. november 2016 Gert Nissen LETT Advokatpartnerselskab

Relaterede dokumenter
Gældssanering. Early Warning Uddannelsesdag den 24. oktober 2011 Gældssanering Gert Nissen

Early Warning. Uddannelsesdag 27. februar Gert Nissen LETT Advokatfirma

SKAT Teknisk gennemgang

Forord. Lilian Hindborg

Konkurs og hvad sker der så? Om publikationen:

Under en gældssanering skal indtægter hos skylder såvel som hos ægtefælle/samlever tages i betragtning.

Early Warning. Insolvensdag for erhvervsservice konsulenter 31. oktober Gert Nissen LETT Advokatfirma

HØJESTERETS KENDELSE afsagt onsdag den 30. marts 2016

Indholdsfortegnelse. Forord til 1. udgave 5 Forord til 2. udgave 6

Landsskatteretsafgørelse vedr. eftergivelse af offentlig gæld

Ansøgning om gældssanering

Kan kurator handle karantæneindstillinger - og andre problemstillinger

Ansøgning om eftergivelse af skyldige beløb til det offentlige

STATUS PÅ REKONSTRUKTION PERSONLIGE SKYLDNERE PARTNER, ADVOKAT TRINE IRENE BRODERSEN 20. MARTS 2019

Personlige skyldnere - II

Ansøgning om eftergivelse af skyldige beløb til det offentlige

retsinformation.dk - LOV nr 365 af 24/05/2005

retsinformation.dk - BEK nr 894 af 22/09/2005

retsinformation.dk - BEK nr 1363 af 19/12/2008

Som dommere fungerede landsdommerne Dommer A, Dommer B og Dommer C.

Insolvensrettens Dag -7. april 2011

HØJESTERETS KENDELSE afsagt tirsdag den 12. juni 2018

Nyhedsbrev. Insolvens. 18. marts 2013

Er det farligt at sidde i bestyrelser?

Konefinten hvad er det?

HØJESTERETS KENDELSE afsagt fredag den 29. marts 2019

De unges gældsproblematikker - hvilke muligheder har de? Socialstyrelsen d. 10. marts 2015 Oplæg ved Direktør Sandy Madar

Reglerne om konkurskarantæne er trådt i kraft

Den 4. juni 2010 har Folketinget vedtaget en række ændringer af konkursloven.

Referat af insolvensretlig retspraksis

HØJESTERETS KENDELSE afsagt onsdag den 22. august 2018

HØJESTERETS KENDELSE afsagt onsdag den 13. januar 2016

Nyhedsbrev Insolvens & Rekonstruktion

Om eftergivelse. Ansøgning om eftergivelse af skyldige beløb til det offentlige. Ansøgning

Rekonstruktion og konkurs

Justitsministeriet Lovafdelingen

26. maj 2015 Sikkerheds- og kreditorrettigheder 1306

Årsmøde Early Warning Koldingfjord 8. november 2013

UDSKRIFT AF ØSTRE LANDSRETS RETSBOG. Selskab A under konkurs v/kurator advokat Boris K. Frederiksen (advokat Mathias Juul Holter) mod

Nyhedsbrev. Insolvens og Rekonstruktion. Den 20. august 2014

Sager mod kommunen. Erstatning for mangelfuld/fejlagtig sagsbehandling i lyset af Ankestyrelsens praksis Advokat Mie Andersen

Landsskatteretsafgørelse vedr. afdragsordning - opgørelse af betalingsevne - modregning i børne- og ungeydelse

K E N D E L S E. (advokat Arvid Andersen) mod. 1. Esplanaden Holding A/S. 2. Advent International Ltd. 3. Lehman Brothers Comm.

Lovgivning Lov om internationale sikkerhedsrettigheder i flymateriel vedtaget

D O M. afsagt den 7. februar 2014 af Vestre Landsrets 6. afdeling (dommerne Hanne Kildal, Hanne Harritz Pedersen og Mette Vinding (kst.

NYE REGLER OM ÆGTEFÆLLERS PENSIONSRETTIGHEDER

HØJESTERETS DOM afsagt tirsdag den 22. januar 2013

Insolvensretlig retspraksis juni august 2012

Redegørelse i medfør af konkurslovens 125, stk. 2

Nyhedsbrev. Insolvens & Rekonstruktion. 6. januar 2017

HØJESTERETS KENDELSE afsagt onsdag den 9. oktober 2013

Bekendtgørelse nr. 137 af 12. februar 2016 om tilsyn med konkursboer

MWB UPDATED 2. JULI 2012 REKONSTRUKTION OG INSOLVENS

Bestyrelsesmedlemmers personlige hæftelse

- 1 - Den 6. juni 2016 kl. 10:00 blev skifteretten sat af dommer Torben Kuld Hansen.

Er retssikkerheden truet, når skattegælden opgøres til skifteretten i gældssaneringssager?

H Ø J E S T E R E T S K E N D E L S E

Betalingsstandsning og konkurs Hvad gør du!

Fortolkningsmeddelelse om pengeinstitutters adgang til modregning

FAMILIE-/ARVERET OMPRØVEN I FEBRUAR Opgave 1

Nødlidende ejendomme, betalingsstandsning og konkurs

Henstand i skattesager Højesterets dom af 19/3 2014, sag 18/2012

HØJESTERETS DOM afsagt onsdag den 26. september 2018

Disciplinærnævnet for Statsautoriserede og Registrerede Revisorers kendelse af 25. april 2006 (sag nr R)

HØJESTERETS KENDELSE afsagt tirsdag den 11. juli 2017

HØJESTERETS DOM afsagt onsdag den 7. juni 2017

6. advokatkreds K E N D E L S E. Sagens parter: I denne sag har advokat A klaget over indklagede.

HØJESTERETS DOM afsagt torsdag den 2. februar 2017

HØJESTERETS KENDELSE afsagt torsdag den 17. november 2016

Bestyrelsesansvar. Af advokat (L) Bodil Christiansen og advokat (H), cand. merc. (R) Tommy V. Christiansen.

Justitsministeriet Slotsholmsgade København K. Vedr.: Høring over Konkursrådets udtalelse om overgangen fra tvangsopløsning og konkurs

HØJESTERETS DOM afsagt torsdag den 25. april 2013

Insolvens & Rekonstruktion

HØJESTERETS DOM afsagt onsdag den 19. august 2015

Disciplinærnævnet for Statsautoriserede og Registrerede Revisorers kendelse af 4. juli 2006 (sag nr R)

Skatteudvalget SAU alm. del - Svar på Spørgsmål 141 Offentligt. J.nr. Til Folketingets Skatteudvalg

UDKAST. Bekendtgørelse om særlig lånemulighed i forbindelse med uddannelsesløft

Redegørelse i medfør af konkurslovens 125, stk. 3

Justitsministeriet Lovafdelingen

Indholdsfortegnelse. Kapitel I Overblik over kreditor- og skyldnerrettigheder. Kapitel II Udlæg. Forkortelser DEL 1 OVERBLIK

Bestyrelsesmedlemmers rettigheder, pligter og ansvar

Aktstykke nr. 17 Folketinget Afgjort den 5. november Økonomi- og Erhvervsministeriet. København, den 27. oktober 2009.

HØJESTERETS KENDELSE afsagt torsdag den 20. april 2017

Insolvens & Rekonstruktion

Gaver, arveforskud og arv

1,2 VLK af 9. januar 2009, nr. B , 13. afd. Indledning af gældssanering trods tidsbegrænset ansættelsesforhold for ene ansøger.

Bekendtgørelse af Konkursskatteloven

HØJESTERETS DOM afsagt mandag den 24. oktober 2011

HØJESTERETS KENDELSE afsagt torsdag den 29. november 2012

HØJESTERETS DOM afsagt onsdag den 24. maj 2017

HØJESTERETS KENDELSE afsagt tirsdag den 16. januar 2018

Lovtidende A 2011 Udgivet den 14. januar 2011

HØJESTERETS KENDELSE afsagt tirsdag den 26. juni 2018

BOOPGØRELSE SKS /2009. VICH 4265 ApS. under konkurs. Bygmestervej Hals. CVR nr Fristdag den 2.

Garantistillelse iht. Bekendtgørelse om taxikørsel m.v. 4, stk. 2

Beskatning ved akkord underskudsbegrænsning

UDSKRIFT AF ØSTRE LANDSRETS RETSBOG

HØJESTERETS KENDELSE afsagt mandag den 1. oktober 2012

Undertegnede skal herved forespørge foreningen om tilladelse til overdragelse af andelsbevis [sælgers navn og boligens nr.] til [klagers navn].

UDSKRIFT AF ØSTRE LANDSRETS RETSBOG

Transkript:

Early Warning insolvensdag 21. november 2016 Gert Nissen LETT Advokatpartnerselskab

Tema den personlige relation Indledende om baggrunden for valg af tema i forhold til EW Rådgivningssituationen for EW 1. Ledelsesansvar og hvordan man undgår et sådant. Sagens overgang til advokat 2. Gældssanerings bøvl eller Hvordan løser vi problemerne Side 2

Side 3 Ledelsesansvar

Ledelsesansvar - erstatning Det retlige grundlag Selskabslovens 361: Stiftere og medlemmer af ledelsen, som under udførelsen af deres hverv forsætligt eller uagtsomt har tilføjet kapitalselskabet skade, er pligtige til at erstatte denne. Det samme gælder, når skaden er tilføjet kapitalejere eller tredjemand. Henvisning til almindelige erstatningsretlige principper En culpanorm

erstatning En mild culpanorm U 1977.274 H En leverandør leverede den 18. februar først på eftermiddagen frakker på kredit til et stormagasin Bestyrelsesmøde kl. 15.30 generalforsamling kl. 16.00 beslutning om konkurs Fra januar forhandlinger med banker, udlejer, mulige købere m.v. Af hensyn til forhandlinger tirsdag formiddag gav advokaterne besked på, at varemodtagelsen skulle holdes åben, da det var vigtigt, at der ikke kom noget frem om betalingsstandsningen, før den var vedtaget.

erstatning Flertallets præmisser: Selskabets situation var den 17. februar 1975 om eftermiddagen - efter modtagelsen af det reviderede årsregnskab og de resultatløse forhandlinger om støtte - meget alvorlig, og mulighederne for en videreførelse af selskabet måtte anses for yderst ringe. Imidlertid fremgår det af forklaringerne, at der endnu samme aften og den følgende dag førtes seriøse forhandlinger med bankerne og Storcentret for i sidste øjeblik at tilvejebringe en løsning, og der kan derfor ikke gives appellanten medhold i, at likvidationen den 17. februar var uundgåelig og i realiteten allerede da var besluttet.

erstatning Ole Borch og Torben Vistisen ET 2007.237: Hvis 1) en ledelse sørger for at tilrette sin virksomhed således, at ledelsen kan og faktisk får et forsvarligt beslutningsgrundlag i form af korrekt og ajourført viden om drift og status, 2) ledelsen på denne baggrund behørigt vurderer situationen og agerer i form af skøn og beslutninger, og 3) disse skøn viser, at virksomheden på baggrund af beslutningerne har en mulighed for at overleve, er risikoen for, at bestyrelsen efterfølgende gøres erstatningsansvarlig, ikke stor, medmindre kreditor/boet kan løfte bevisbyrden for, at de foretagne skøn var helt uforsvarlige.

erstatning Jan Schans Christensen: Højesteret 350 år, s. 322 f. Højesteret har forståelse for, at der må være et vist råderum, når der skal træffes forretningsmæssige beslutninger. En retspraksis, der ikke tog hensyn til, at beslutninger i erhvervsmæssige sammenhænge ofte træffes under omstændigheder, hvor der hersker usikkerhed, og hvor der gælder snævre tidsmæssige rammer, ville være urimeligt byrdefuld for selskabers ledelse. At dette måske i særligt grad er tilfældet i situationer, hvor selskabets overlevelse er på spil, og hvor der gøres forsøg på at rekonstruere selskabets virksomhed, illustreres af dommen i U 1977.274 H Højesterets sympati forsvinder dog, hvis der konkret foreligger omstændigheder, der kan give grund til at betvivle ledelsens loyalitet, jf. U 1925.244 H (en bestyrelses overdragelse af selskabets egne aktier til sig selv).

Point of no return - håbløshedstidspunktet Man må ikke forsætte driften efter det tidspunkt hvor man ved eller burde vide, at fortsat vil medføre tab for kreditorerne, der er større end de er i forvejen. Hviler på en betragtning om likviditet ikke drift! Likviditet eller illikviditet defineres i Kl 17 betaler fordringer efterhånden som de forfalder Godt fortsætte efter dette tidspunkt hvis mulighed for at sælge going concern og derved ud fra en nettobetragtning minimere kreditorernes tab? Side 9

Point of no return - håbløshedstidspunktet Betydning ved overdragelse af insolvente virksomheder => skal forsøge at sælge til going concern så længe som muligt Tung bevisbyrde for det modsatte, når man har overdraget til en nærstående enhed Løsningsforslag: Det sikreste er at få erklæret selskabet konkurs, når man er nået til point of no return. Herved også bedre muligheder for at gennemføre overdragelser uden risiko for omstødelseskrav fra kurator. Side 10

Regelgrundlaget for gældssanering Konkursloven (LBKG 2011-03-15 nr. 217) Bekendtgørelse om gældssanering (2008-12-19 nr. 1363) Betænkning nr. 1449-2004

Typer af gældssanering Gældssanering uden for konkurs 5 år Gældssanering i forbindelse med konkurs 3 år Ansøgning sker ved udfyldelse af skema fra www.domstol.dk -> Vælg emne Gæld -> Vælg Gældssanering hent blanket og vejledning i højre side af skærmen En GS sags gang - helt kort + budget eksempel

Gældssanering overordnede betingelser 1) Når skyldneren ikke inden for de nærmeste år har udsigt til at opfylde sine gældsforpligtelser (håbløs gæld), og 2) det må antages, at gældssanering vil føre til en varig forbedring af skyldnerens økonomiske forhold. Kræver stabile forhold for skyldner

Ad 1) Den økonomiske betingelse om håbløs gæld Hvornår er en gælden håbløs? Konkret vurdering afhænger af skyldners forhold. Gældens absolutte størrelse Tommelfingerregel: Erhvervsaktiv skyldners usikrede gæld skal overstige kr. 250.000 men grænsen flytter sig over tid i takt med samfundsudviklingen. Skyldners betalingsevne Skyldners alder og indtægtsforhold har betydning Kan ca. 50 % af gælden inkl. renter eller mere betales inden for 5 år, er gælden ikke håbløs gældssanering. Inden for de nærmeste år = ca. 10 år (ved yngre skyldnere) Side 14

Ad 1) Den økonomiske betingelse om håbløs gæld (forsat) Eksempler fra praksis: Østre Landsretskendelse af 8. januar 2010 (FM 2010.64 Ø): 88 % af gælden ville kunne afvikles over 5 år og formentlig hele gælden over ca. 8 år gældssanering nægtet. Vestre Landsretskendelse af 30. januar 2007 (FM 2007-837805 Ø): 85 % af gælden ville kunne afvikles over 5 år, men kun under forudsætning af rentefrihed, ellers ikke holde trit med renter + gældssanering. Det blev af landsretten bemærket, at ansøgeren var 56 år. Side 15

Ad 1) Den økonomiske betingelse om håbløs gæld (forsat) Eksempler fra praksis (fortsat): Vestre Landsretskendelse af 18. januar 2008 (FM2008-1650252 ): Ansøgeren havde 14 dage forinden ansøgningen fået samlet sine lån i en bank, hvor der var lavet en afdragsprofil frem til 2020. Det månedlige beløb oversteg ikke skyldners betalingsevne og var kr. 150 mindre end afdragsbeløbet opgjort efter reglerne om gældssanering gældssanering nægtet. Skyldners alder har betydning lempeligere krav til pensionister Østre Landsretskendelse af 12. november 2007 (FM2007-1573095): Folkepensionist med en gæld på ca. kr. 100.000 opfyldte den økonomiske betingelse for gældssanering. Folkepensionister kan få 3 års sanering Førtidspensionister kan ikke umiddelbart skal være over 54/55 år. Side 16

Ad 1) Den økonomiske betingelse om håbløs gæld (forsat) Løsningsforslag: Få alle kreditorer til at anmelde og fuldt ud. NB: Der er ikke krav om at anmeldte fordringer prøves. Renterne skal være opgjort korrekt Kig på afbetalingsevnen hvis GS budgettet kun lige balancerer, tager det lang til at afvikle => +GS Side 17

Ad 2) Varig forbedring af skyldners økonomiske forhold Budgettet skal hænge sammen: Månedlige udgifter må ikke overstige indtægterne skyldner må ikke være tvunget til at stifte ny gæld. Budgettet skal i udgangspunktet give tilstrækkelige midler til at dække det takstmæssige rådighedsbeløb fx problem ved mange børn. Side 18

Ad 2) Varig forbedring af skyldners økonomiske forhold (fortsat) Husstandens forhold: Hvis kun den ene ægtefælle opfylder betingelserne, vil gældssanering ikke afhjælpe husstandens økonomiske situation gældssanering nægtes for begge. Vestre Landsrets kendelse fra 2006: Den ene ægtefælle opfyldte betingelserne for gældssanering. Den anden gjorde ikke, da denne systematisk havde oparbejdet gæld til det offentlige Gældssanering blev nægtet for begge. Side 19

Ad 2) Varig forbedring af skyldners økonomiske forhold (fortsat) Hvis underskud på budgettet: Løsningsforslag: 1. dokumentation for at husstanden i en periode har kunne klare sig for et mindre rådighedsbeløb 2. Hvis underskud på kun den enes budget, kan der overføres til den anden. Restriktiv praksis (i forhold til beløb) når der skal overføres fra ansøgers til samlevers budget. 3. Man fjerner udgifter fx biludgifter hvis samlever ikke kan dokumentere et behov for en bil. 4. Tage udgiften til børns fritidsordninger ud af budgettet. Side 20

Ad 2) Varig forbedring af skyldners økonomiske forhold (fortsat) Hvis for stort overskud på budgettet Hvad har man set folk gøre 1. sale and lease back af biler til nærstående 2. dokumentation fra arbejdsgiver på en ændring i ansættelsesforholdene varsling i henhold til opsigelsesregler. 3. Fyret og fået nyt arbejde til lavere løn 4. ved nyansættelser fx efter konkurs hensættes en del af lønnen til uofficiel bonuspulje. NB: Indrettelsessynspunkt og illoyal opførsel => ej GS Side 21

Særlige budget spørgsmål Huslejen er for høj Huslejen udgør mere end 45 procent af ansøgers nettoindkomst Løsningsforslag: 1. Flyt til noget billigere 2. Kan en del af ejendommen/lejemålet lejes ud, således at der skabes en indtægt? Fx hvis der er børn over 18 år i husstanden. 3. Der kan kompenseres for den for høje husleje enten ved kontantbeløb eller ved en forlængelse af afdragsperioden (dog max 2 år) Ved 45 procent problem kan man lade samleveren afholde en forholdsmæssig større del af huslejen (gratis omgang) 4. Låneomlægning når ansøger bor i eget hus PAS PÅ! Side 22

Særlige budget spørgsmål Skyldneren ejer fast ejendom Denne behøves kun sælger hvis: 1. Boligudgiften er urimelig høj 2. Der er friværdi i ejendommen. Løsningsforslag: Få vurderet ejendommen En friværdi kan håndteres ved en forlængelse af afdragsperioden eller en kontantkompensation. Husk at indregne flytteomkostninger. Side 23

Særlige budget spørgsmål Skyldneren ejer fast ejendom Hvis ingen friværdi: Løsningsforslag Ansøger og panthavere på samme side af bordet hvis ej friværdi og ansøger ønsker at blive boende. Panthaver ej bundet af vurdering og behøver således ikke få saneret den del af sit tilgodehavende, der ikke er dækket af værdien af ejendommen. Husk afdragsprofil på ejerpantebreve (kan dog sættes lavt i en periode ) => ansøger bliver boende og panthaver bliver stillet bedre for sit usikrede krav! Side 24

Særlige budget spørgsmål Inddragelse af pensionsordninger: (KL 222) Dette sker i to situationer: 1. ansøger fylder 65 år i løbet af afviklingsperioden. (praktik) 2. pensionsordningerne vil ved udbetaling giver ansøger en i forhold til gældssaneringen uforholdsmæssig gunstig situation (elastikbestemmelse) 3. indbetalingerne er foretaget på et tidspunkt hvor de ikke stod mål med ansøgers økonomiske situation. Løsningsforslag ved nr. 2 og nr. 3: Argumenter for at løsningen skal være en ordning som ved nr. 1. Side 25

Nægtelsesgrunde - oversigt Hovedregel: + gældssanering, hvis (i) håbløs gæld og (ii) gældssanering vil medføre en varig forbedring af skyldners økonomiske forhold Undtagelse: Gældssanering kan i almindelighed ikke gives, når: Skyldners økonomiske forhold er uafklarede. Skyldner har handlet uansvarligt i økonomiske anliggender herunder særligt stiftet gæld efter håbløshedstidspunktet eller påtaget sig forpligtelser, som stod i misforhold til den økonomiske formåen. Gælden vedrører forbrugsgæld. Dog modifikationer til undtagelsen jf. i almindelighed Side 26

Nægtelsesgrunde - oversigt Gælden er til det offentlige og er oparbejdet systematisk En større del af gælden er opstået pga. strafbare eller erstatningspådragende forhold Skyldner har undladt at betale afdrag trods rimelig mulighed herfor Skyldner har indrettet sig med henblik på gældssanering Skyldner stifter ny gæld efter at gældssaneringssagen er indledt. Øvrige særlige omstændigheder foreligger (generalklausul) Side 27

Skyldners økonomiske forhold er uafklarede Kravet om afklarede økonomiske forhold: Formål: Vurdere om betingelserne er opfyldte og fastsætte afdragsordning Det er husstandens forhold der bedømmes. Uafklarede forhold kan fx være, at skyldner ejer værdifulde aktiver, arbejdsløshed, usikkerhed om boligforhold etc. - Kravet om afklarede forhold skal ses i sammenhæng med, at kreditorerne skal betrygges i, at skyldner yder det (inden for lovens rammer) maksimale bidrage til dividenden. Side 28

Skyldners økonomiske forhold er uafklarede (forsat) Værdifulde aktiver: Værdifulde aktiver kan hindre indledningen af gældssaneringssag, hvis der ikke er umiddelbar udsigt til, at aktiverne kan realiseres. Løsningsforslag: 1. gældssaneringsbegæringen indsendes først, når aktiverne er realiserede. Behandling af provenuet 2. Der indgives konkursbehandling. Dette er langt det hurtigste og man kommer ind under 3 års regler. NB: Problemstilling i forhold til retlig interesse. Side 29

Skyldners økonomiske forhold er uafklarede (forsat) Stabile indtægtsforhold udnyttelse af erhvervsevne: Skyldner + samlever/ægtefælle skal som udgangspunkt have et fast lønnet arbejde (udnytte deres erhvervsevne) U.2008.2318V: Skyldneren S, der nu var 23 år, søgte i 2007 om gældssanering i konkurs, idet S havde pådraget sig en betydelig gæld i forbindelse med virksomhedsdrift, som måtte lukke med efterfølgende konkurs. S havde efter konkursen arbejdet som procesoperatør, men fra 1. september 2008 ville han påbegynde et længerevarende universitetsstudium. Landsretten nægtede S gældssanering, idet S ikke udnyttede sin erhvervsevne. Side 30

Skyldners økonomiske forhold er uafklarede (forsat) Stabile indtægtsforhold udnyttelse af erhvervsevne: Udgangspunktet er fuldtidsbeskæftigelse i praksis går grænsen formentlig ved 32 timer/uge. NB: Forskel på skifteretter! Vestre Landsretskendelse af 19. januar 2007 (FM 2007-837808V): Vestre Landsret nægtede gældssanering under henvisning til, at der ikke forelå omstændigheder, der forhindrede skyldneren, der arbejde 30 timer om ugen, i at arbejde fuld tid. Indtægtsforholdene skal kunne forudsiges i gældssaneringsperioden Dvs. gældssanering er som udgangspunkt udelukket, hvis udsigt til arbejdsløshed, uddannelsespåbegyndelse etc. Side 31

Skyldners økonomiske forhold er uafklarede (forsat) Stabile indtægtsforhold udnyttelse af erhvervsevne: Særlige tilfælde egen virksomhed I mere specielle tilfælde tillades dog også selvstændig virksomhed, hvis denne har en vis overskuelig størrelse uden de store aktiver og det er muligt at lave et retvisende gældssaneringsbudget. Østre Landsret har således i 1985 afsagt kendelse (U.1985.1112Ø - Ostehandleren), hvor en 51-årig skyldner ikke var udelukket fra at få gældssanering selvom han drev en mindre osteforretning. Dette begrundedes med, at den gæld, som der søgtes gældssaneret var fra tidligere erhvervsvirksomhed og at det ikke på noget tidspunkt ville være muligt for skyldner at betale denne. Da skyldner ikke havde andre indtægtsmuligheder end osteforretningen, og da denne havde en overskuelig omsætning og størrelse tillodes gældssanering. Side 32

Skyldners økonomiske forhold er uafklarede (forsat) Stabile indtægtsforhold udnyttelse af erhvervsevne: Hvis ansøger eller samlever ikke har fuldtidsjob eller en af dem er under uddannelse: Løsningsforslag: 1. Der skaffes yderligere beskæftigelse for de manglende timer 2. Det dokumenters at det ikke er muligt at få flere timer (kun pædagoger) NB: Uens praksis ved skifteretter 3. Der udarbejdes en fiktiv indkomstberegning baseret på et fuldtidsarbejde og der kompenseres for differencen mellem denne og den faktuelle indkomst via kontantbeløb eller forlængelse af afdragsperioden. Dette er gennemført ved deltid, men vi har et forslag sendt ind hvor vi foreslår det ved en person under uddannelse. 4. Hvis ansøger eller samlever er voksenlærling skaffes dokumentation på at der sker fastansættelse efter udløb af uddannelse. 5. KL kap 29 Side 33

Uansvarlighed i økonomiske anliggender Skyldner har handlet uansvarligt, fx Foræret værdifulde aktiver væk på et tidspunkt, hvor gælden bestod. Skyldner har handlet økonomisk uansvarligt, hvorved en ikke uvæsentlig gæld er stiftet ved: Side 34

Uansvarlighed i økonomiske anliggender a) Letsindig gældsoptagelse i forhold til skyldners indtægtsmuligheder eks.: optagelse af nyt lån til afdrag på allerede forfalden gæld Østre Landsretskendelse af 6. februar 2007 (FM 2007-837807Ø): lån til bilreparation og indfrielse af gældsposter på kr. 40.000 (samlet gæld kr. 342.000) blev af landsretten fundet uansvarligt, idet det var optaget på et tidspunkt, hvor skyldner ikke var i stand til at opfylde sine økonomiske forpligtelser. (her er vi jo på vej mod skyldnersvig jf. Straffelovens 300) Vestre Landsretskendelse af 11. april 2011 (FM 2008-37 V): Efter afslag på gældssanering købte skyldner en andelsbolig med høje boligudgifter til følge ny ansøgning om gældssanering afslået! Løsningsforslag: Kan der påvises et økonomisk ræsonnement ved dispositionen? Side 35

Uansvarlighed i økonomiske anliggender (forsat) b) Spekulationsgæld Skyldneren påtaget sig finansiel risiko, der står i misforhold til hans økonomiske situation Vestre Landsretskendelse af 12. maj 2009 (FM 2009.108V) : Skyldneren havde tidligere fået gældssanering for en gæld på kr. 4.5 mio. og umiddelbart efter afslutningen af denne stiftede han to selskaber, hvorfra hans nuværende gæld på kr. 3.56 mio. stammede. Landsretten nægtede gældssanering og lagde vægt på tidspunktet for selskabernes stiftelse og den betydelige gældsstiftelse. Løsningsforslag: Ved rente swaps og valutaspekulation kan der i nogen udstrækning overfor skifteretten argumenteres for, at sådanne på tidspunktet for optagelse var så udprægede engagementer og blev solgt i så stor stil af bankerne, at de ikke længere med rimelighed kan omfattes af definitionen spekulationsgæld i snæver forstand. Altså en betragtning om at kompleksiteten af disse produkter stod ikke mål med udbredelsen. (Jyske Hedgefond sagen) Side 36

Uansvarlighed i økonomiske anliggender (forsat) c) Forbrugsgæld der foretages en vurdering af gældens alder, størrelse og omstændighederne ved gældens pådragelse. (fx sms lån) Skyldner må ikke have levet over evne. Praksis: Forbrugsgæld stiftet inden for de seneste 5 år hindrer som udgangspunkt gældssanering. (dog væsentlighedskriterium) Løsningsforslag: Det er min erfaring at skifteretterne har en ikke særlig restriktiv praksis på dette område. Jeg oplever ofte, at der indledes sager hvor en stor del af gælden er forbrugsgæld. Side 37

Uansvarlighed i økonomiske anliggender (forsat) d) Gæld til det offentlige systematisk oparbejdelse Ex. Moms og skattegæld, børnepenge, licens mv. Systematisk skal være opstået over en periode Væsentlighedskriterium: Jf. teorien er der i praksis (landsretspraksis) må højst 5 procent af samlede gæld være til det offentlige, ellers nægtes GS. Vestre Landsrets kendelse fra 2009 (B-377-09): Licensgæld på kr. 9000 fra 2006-2008 og restskat på kr. 17.000 for 2006 tilstrækkeligt til at udelukke gældssanering. (var altså mere end 5 procent) Løsningsforslag Den er svær at komme ud af. Dog kan der argumenteres med at ansøger fx har været i fin dialog med SKAT og at der har været indgået afdragsordninger. Det er dog ikke min erfaring at skifteretten anvender væsentlighedskriteriet på 5 procent. Landsretterne er generelt noget mere hårde i retsanvendelsen af GS reglerne end skifteretterne. (dog er der undtagelser) Side 38

Erstatningskrav eller strafbare forhold For eksempel: Erstatningsbeløb i forbindelse med strafbare forhold Bøder Gældssanering nægtes, når en ikke uvæsentlig del af gælden (i praksis ca. 10 % - forskel på procenter jf. forrige slide!?) hidrører fra sådanne forhold. Dog er der også et resocialiseringshensyn Tiden læger alle sår Samme princip og hensyn som i strafferetlige forhold. I et samfundsmæssigt perspektiv ønsker man således at hjælpe folk videre og undgå dobbeltstraf. Side 39

Erstatningskrav eller strafbare forhold (forsat) Tiden læger alle sår hvornår? Praksis: minimum 5 år fra domstidspunktet og/eller 7-8 år fra handlingstidspunktet for at gældssanering ikke nægtes, men afhænger af forholdets grovhed konkret vurdering. Vestre Landsrets kendelse fra 2006 (B-354-06): Skyldner blev i 2001 dømt for selskabstømning begået i 1992. Landsretten udtaler, at det forhold at det strafbare forhold var mere end 14 år gammelt ikke kan føre til kendelse om gældssanering, idet der var tale om økonomisk kriminalitet af meget betydeligt omfang. Side 40

Manglende afdrag trods mulighed herfor og indretning på gældssanering Er der ikke betalt afdrag når der var mulighed herfor (pengene er normalt brugt til forbrug) taler dette imod gældssanering. Afgørende er om skyldner har valgt at begunstige sig selv eller sine nærmeste på kreditorernes bekostning. Ex. Belånt friværdi og brugt pengene til stort privatforbrug. Vestre Landsretskendelse fra 2002 (B-1944-02): Skyldner havde 2-3 måneder inden ansøgning om gældssanering hævet en pensionsopsparing på kr. 127.000. Beløbet var anvendt til forbrug. Gældssanering nægtet. Er aktiver bragt i kreditorly, taler dette imod gældssanering. (kreditorforringende dispositioner, jf. KL 64, 65 og 66) Side 41

Skyldnerens indretning på gældssanering Eksempler på at skyldner indretter sig på gældssanering: Drift af forretning i ægtefællens navn driver skyldner virksomhed i ægtefællens navn med overskud, og hæver skyldner alene en mindre løn i virksomheden, som enten ikke modsvarer arbejdet eller som virker ublu i forhold til skyldners evner, vil opsparingen af aktiver i virksomheden kunne tillægges betydning i forhold til spørgsmål om tilkendelse af gældssanering. Vestre Landsretskendelse fra 2006 (B-473-06): Skyldner var medhjælpende ægtefælle i sin hustrus virksomhed, der var af samme art som den skyldner var gået konkurs med. Ægtefællen havde ikke deltaget i driften i halvandet år. Gældssanering nægtet, da overskuddet i virksomheden, der reelt blev drevet af skyldner, blev akkumuleret hos ægtefællen. Løsningsforslag: Ejerskabet til sådanne fortsættende virksomheder, hvor ansøger ansættes må ikke ligge hos nærstående. Side 42

Skyldnerens indretning på gældssanering (fortsat) Eksempler på at skyldner indretter sig på gældssanering (fortsat): Oprettelse af ægtepagt til fordel for ægtefællen Indskud på pensionsordning, som ikke inddrages under gældssaneringssagen efter Retsplejelovens 509. Først indgivelse af begæring om GS efter at være blevet alderspensioneret, hvorved kreditorerne unddrages muligheden for højere afdrag. Fortielser under gældssaneringssagen Bortskaffelse af aktiver Side 43

Øvrige omstændigheder Afkald på forventet arv konkret vurdering af hvor nært forestående dødsfaldet er. Løsningsforslag: Ingen fortæller til hverken medhjælper eller skifteretten at der overhovedet har været et sådant afkald. NB: Illoyal opførsel => nægtelse af GS. Side 44

Øvrige omstændigheder Begunstigelse af enkelte kreditorer (kreditorforrykkende dispositioner, jf. KL 67, 69, 70, 70a) Vestre Landsretskendelse af 7. december 2007 (FM 2007-1614513 Ø): Ansøgeren havde i 2003 købt en andelsbolig ved lån finansieret hos børnene. Børnene fik senere pant i ejendommen inden kreditorerne nåede at tinglyse udlæg. Børnene havde derved fået en fortrinsstilling, der udelukkede kreditorerne fra fyldestgørelse i ejendommen. Dette kunne eventuelt omstødes, jf. KL 70, hvilket der under gældssaneringssagen kunne føres sag om, jf. KL 222 gældssanering udelukket. Side 45