Early Warning Uddannelsesdag 27. februar 2011 Gert Nissen LETT Advokatfirma
Side 2 Velkommen til et festfyrværkeri af konkurs, likvidation, gældssanering, fallit og økonomisk ruin!
Side 3 - og løsninger for virksomheder og personer
EW funktionen Adgang til stor gruppe, der er tilbageholdende med at søge rådgivning Formålet er at hjælpe virksomheder og personer bag EW konsulenter definerer opgaven EW frivillige løser opgaven Hvis virksomheden ikke kan reddes, må den afvikles og så skal personer bag hjælpes. Hvis afviklet under konkurs hvem rådgiver skyldner under konkurs? Side 4
Krisetegn En virksomhed der er kørt fast kan identificeres fx ved: Banken skaffer sig sikkerhed for engagementet Manglende afregning af moms (evt. A-skatter) Manglende ajourføring af bogføring Påbegyndt individualforfølgning mod virksomheden Vedvarende underskud i driften + Negativ egenkapital Virksomhedens ledelse øger fokuseringen på likviditet fremfor driften
Erkendelse af situationen Dette er det sværeste led i vejen mod en rekonstruktion! Jo senere rådgiver inddrages jo sværere bliver det. Forudsætninger for erkendelse: Der skal fremskaffes ajourførte tal over virksomhedens økonomiske situation = ajourført bogføringsbalance. Rådgiveren skal overbevise ledelsen om, at virksomheden er kørt fast og at det er nødvendigt med nye tiltag. Eventuelt udarbejdelse af likviditets og driftsbudgetter for en kortere periode frem i tiden. Når erkendelsen er opnået, skal det overvejes hvorledes situationen skal håndteres => hvilken rekonstruktionsmodel der skal anvendes.
Den psykiske belastning Det skal være skidt før det bliver godt! Løsningsprocessen sætter fingeren på de ømme punkter. Kreditorenes reaktion => alt strammer mere til Banken Leverandører Udlejer Rekonstruktioner er det umuliges kunst => finde en løsningsmodel som ejeren tror på og som trækker de nødvendige aktører i samme retning.
Udenretlige rekonstruktioner
Udenretlige rekonstruktioner Eksempel 1: Turnaround Turnaround = forbedring indefra via driftsforbedrende og likviditetsbesparende tiltag: Længere kredittid hos leverandører og kortere kredittid hos kunder Opsigelse af medarbejdere Nedbringelse af pengebinding i varelager og bedre indkøb Reduktion af faste omkostninger (husleje, leasingydelser) Lukning af underskudsgivende produktioner og frasalg af aktiver Debitorbelåning (fordringspant) Varelagerbelåning (virksomhedspant)
Udenretlige rekonstruktioner Eksempel 2: Fugl Fønix søsterselskabsmodel Definition Hvilke aktiver er nødvendige for den fremtidige drift? Vurdering af aktiver (omstødelse) Aktiver der er pantsat - godkendelse fra panthaver Finansiering af overdragelsen Håndtering af lønmodtagere Håndtering af kerneleverandører og kernekunder Trip trap træsko - regler
Nye regler om indenretlig rekonstruktion
Den generelle struktur Reglerne om betalingsstandsning og tvangsakkord sammensmeltes Nyt kapitel 2 a i konkursloven
Nyheder Kreditor kan begære rekonstruktion Rekonstruktør og tillidsmand Rekonstruktionsplan og rekonstruktionsforslag Rekonstruktøren kan overtage ledelsen Større kreditorindflydelse Fokus på virksomhedsoverdragelse Ingen vej tilbage
Formål med de nye regler Redde insolvente med levedygtige virksomheder Lukke de virksomheder der ikke er levedygtige Hastighed tæller dette hensyn er vægtet højt.
Rekonstruktionens varighed Begæring om rekonstruktion + beskikkelse af tillidsmand + rekonstruktør Rekonstruktionsplan efter 3 uger Møde i Skifteretten mhp. afstemning om rekonstruktionsforlaget, jf. 13 Eventuel behandling af begæring i skifteretten Max 4 uger Max 6 måneder Møde med fordringshaverne, jf. 11 a, stk. 2. Afstemning om rekonstruktionsplan Mulighed for forlængelse max 4 måneder, jf. 13 a
Ingen vej tilbage To muligheder: Enten gennemføres der en rekonstruktion eller også går virksomheden konkurs. Rekonstruktion = tvangsakkord eller virksomhedsoverdragelse
Begæring om rekonstruktion ( 11) Fra skyldneren Fra en fordringshaver Juridiske personer Samtykke, ellers Konkursbetingelser ( 11) samt ledelsesskifte ( 11 a, stk. 3) og omkostninger ( 11 a, stk. 4) Fysiske personer/sammenslutninger, hvor mindst én hæfter personligt Samtykke 11 ellers begæring om konkurs
Tillidsmanden Regnskabskyndig ( 11 a, stk. 1) uafhængig og neutral 238, stk. 5 udvidet habilitetskrav til tillidsmanden: må ikke have været revisor eller forretningsmæssig rådgiver for skyldneren i to år forud for rekonstruktionsbehandlingens indledning må ikke virke som forretningsmæssig rådgiver eller revisor for skyldneren i en periode på to år efter at have afsluttet hvervet som tillidsmand. Værdiansættelse af aktiver? Rekonstruktøren kan antage sagkyndig bistand
Rekonstruktionsplanen Formål: En gensidig forventningsafstemning mellem rekonstruktør, skyldner og kreditorer. Indhold ( 11 c), Hvilken type rekonstruktion De væsentligste skridt, der agtes foretaget under rekonstruktionsbehandlingen Afstemning ( 11 e, stk. 2) Forslaget er vedtaget medmindre et flertal, der repræsenterer mindst 25% af det stemmeberettigede beløb, stemmer imod. => Stemmeregler vendt om
Værdiansættelse En del af rekonstruktionsplanen, jf. 11c, stk. 3 Hvordan værdiansættes aktiverne? Vurdering af både frie og pantsatte aktiver. Vurderingen skal indeholde tillidsmandens opfattelse af, hvad skyldnerens aktiver i den konkrete situation realistisk kan indbringe ved salg.
Tvangsnedskrivning 10 a, stk. 2, nr. 2: En tvangsakkord kan ikke omfatte pantefordringer i det omfang, pantet strækker til. Panthaverne bindes derimod af tvangsakkorden, for så vidt angår den del af deres fordring, som ikke til sin tid måtte blive dækket af pantet. Skifteretten kan i det omfang, det følger af 12 e, træffe afgørelse om bindende vurdering af et pant.
Rekonstruktøren overtager ledelsen ( 12a) Juridisk person Efter anmodning fra rekonstruktøren, eller Fordringshavere, der repræsenterer mindst 25% af det samlede stemmeberettigede beløb Relevant hvis rekonstruktionen indledes uden samtykke fra skyldner, 11a, stk. 3 Virkninger af overtagelsen: De formelle selskabsretlige ledelsesorganer suspenderes Rekonstruktøren indtræder i rettigheder og pligter efter selskabsloven og anden lovgivning Rekonstruktøren kan tegne virksomheden
Rekonstruktøren overtager ledelsen ( 12 a) Overtagelse af ledelsen er relevant i følgende situationer: Fordringshaverne og/eller rekonstruktøren ikke er enige i de forretningsmæssige dispositioner, som ledelsen foretager ledelsen ikke ønsker at medvirke til den rekonstruktionsplan eller det rekontruktionsforslag, som rekonstruktøren udarbejder. Ledelsen er illoyal eller modarbejder rekonstruktionsarbejdet Fare for råden over ejendele ( 12 b)
Vedtagelse af rekonstruktionsforslaget Ikke krav om mindstedividende Det er kreditorernes penge. Kan de ikke lide forslaget kan de blot stemme nej. 13 d: Et rekonstruktionsforslag er vedtaget, medmindre et flertal af de fordringshavere, der er repræsenteret på mødet og deltager i afstemningen, stemmer imod.
Gældssanering Gældssanering uden for konkurs 5 år Gældssanering i forbindelse med konkurs 3 år
Den 5-årige gældssanering - betingelser 1) Når skyldneren ikke inden for de nærmeste år har udsigt til at opfylde sine gældsforpligtelser (håbløs gæld), og 2) det må antages, at gældssanering vil føre til en varig forbedring af skyldnerens økonomiske forhold. Kræver stabile forhold for skyldner
Ad 1) Den økonomiske betingelse om håbløs gæld Konkret vurdering afhænger af skyldners forhold. Gældens absolutte størrelse Tommelfingerregel: Erhvervsaktiv skyldners usikrede gæld skal overstige kr. 250.000 men grænsen flytter sig over tid i takt med samfundsudviklingen. Skyldners betalingsevne Skyldners alder og indtægtsforhold har betydning Kan ca. 50 % af gælden inkl. renter eller mere betales inden for 5 år, er gælden ikke håbløs gældssanering. Inden for de nærmeste år = ca. 10 år (ved yngre skyldnere) Østre Landsretskendelse af 8. januar 2010 (FM 2010.64 Ø): 88 % af gælden ville kunne afvikles over 5 år og formentlig hele gælden over ca. 8 år gældssanering nægtet. Side 27
Ad 2) Varig forbedring af skyldners økonomiske forhold (fortsat) Husstandens forhold: Hvis kun den ene ægtefælle opfylder betingelserne, vil gældssanering ikke afhjælpe husstandens økonomiske situation gældssanering nægtes for begge. Vestre Landsrets kendelse fra 2006: Den ene ægtefælle opfyldte betingelserne for gældssanering. Den anden gjorde ikke, da denne systematisk havde oparbejdet gæld til det offentlige Gældssanering blev nægtet for begge. Side 28
Nægtelsesgrunde - oversigt Hovedregel: + gældssanering, hvis (i) håbløs gæld og (ii) gældssanering vil medføre en varig forbedring af skyldners økonomiske forhold Undtagelse: Gældssanering kan i almindelighed ikke gives, når: Skyldners økonomiske forhold er uafklarede Uafklarede forhold kan fx være, at skyldner ejer værdifulde aktiver, arbejdsløshed, usikkerhed om boligforhold etc. Stabile indtægtsforhold udnyttelse af erhvervsevne: Udgangspunktet er fuldtidsbeskæftigelse i praksis går grænsen formentlig ved 32 timer/uge. Vestre Landsretskendelse af 19. januar 2007 (FM 2007-837808V): Vestre Landsret nægtede gældssanering under henvisning til, at der ikke forelå omstændigheder, der forhindrede skyldneren, der arbejde 30 timer om ugen, i at arbejde fuld tid. Side 29
Nægtelsesgrunde - oversigt Uansvarlighed i økonomiske anliggender a) Letsindig gældsoptagelse i forhold til skyldners indtægtsmuligheder eks.: optagelse af nyt lån til afdrag på allerede forfalden gæld Østre Landsretskendelse af 6. februar 2007 (FM 2007-837807Ø): lån til bilreparation og indfrielse af gældsposter på kr. 40.000 (samlet gæld kr. 342.000) blev af landsretten fundet uansvarligt, idet det var optaget på et tidspunkt, hvor skyldner ikke var i stand til at opfylde sine økonomiske forpligtelser. (her er vi jo på vej mod skyldnersvig jf. Straffelovens 300) Side 30
Nægtelsesgrunde - oversigt b) Forbrugsgæld der foretages en vurdering af gældens alder, størrelse og omstændighederne ved gældens pådragelse. (fx sms lån) Praksis: Forbrugsgæld stiftet inden for de seneste 5 år hindrer som udgangspunkt gældssanering. (dog væsentlighedskriterium) c) Gæld til det offentlige systematisk oparbejdelse Væsentlighedskriterium: I praksis må højst 5 procent af samlede gæld være til det offentlige, ellers nægtes GS. Vestre Landsrets kendelse fra 2009 (B-377-09): Licensgæld på kr. 9000 fra 2006-2008 og restskat på kr. 17.000 for 2006 tilstrækkeligt til at udelukke gældssanering. (var altså mere end 5 procent) Side 31
Nægtelsesgrunde - oversigt Manglende afdrag trods mulighed herfor og indretning på gældssanering Vestre Landsretskendelse fra 2002 (B-1944-02): Skyldner havde 2-3 måneder inden ansøgning om gældssanering hævet en pensionsopsparing på kr. 127.000. Beløbet var anvendt til forbrug. Gældssanering nægtet. Erstatningskrav eller strafbare forhold Tiden læger alle sår hvornår? Praksis: minimum 5 år fra domstidspunktet og/eller 7-8 år fra handlingstidspunktet for at gældssanering ikke nægtes, Vestre Landsrets kendelse fra 2006 (B-354-06): Skyldner blev i 2001 dømt for selskabstømning begået i 1992. Landsretten udtaler, at det forhold at det strafbare forhold var mere end 14 år gammelt ikke kan føre til kendelse om gældssanering, idet der var tale om økonomisk kriminalitet af meget betydeligt omfang. Side 32
Nægtelsesgrunde - oversigt Skyldnerens indretning på gældssanering Vestre Landsretskendelse fra 2006 (B-473-06): Skyldner var medhjælpende ægtefælle i sin hustrus virksomhed, der var af samme art som den skyldner var gået konkurs med. Ægtefællen havde ikke deltaget i driften i halvandet år. Gældssanering nægtet, da overskuddet i virksomheden, der reelt blev drevet af skyldner, blev akkumuleret hos ægtefællen. Side 33
Budgetspørgsmål rimelige udgifter til bolig (inklusive forbrugsudgifter til el, vand, varme) Rimelig i forhold til prisniveauet i lokalområdet, boligens størrelse, husstandens behov og husstandens nettoindkomst. I praksis accepteres kr. 6000 for enlig, kr. 7.500 for husstand med to personer og kr. 9.000 for husstand med 3 personer. (problem ved Sø og Handelsretten) Side 34
Budgetspørgsmål (fortsat) Rådighedsbeløb tøj, mad, forsikringer, kontingenter til fritidsaktiviteter, biografture, ferier m.m. Justitsministeriets satser for 2011: Kr. 5.480/md for skyldner forhøjes med kr. 3.820/md, hvis skyldner har en ægtefælle Yderligere fås følgende rådighedsbeløb for børn: Eksempel: Alder Beløb/md <2 år kr. 1.500 2-7 år kr. 1.920 7 år< kr. 2.750 2 voksne (kr. 5.480 + kr. 3.820), 1 barn på 1,5 år (kr. 1.500), 1 barn på 4 år (kr. 1.920) = kr. 12.720 Side 35
Indledning af gældssanering) Ansøgning sker ved udfyldelse af skema fra www.domstol.dk -> Vælg emne Gæld -> Vælg Gældssanering hent blanket og vejledning i højre side af skærmen Gældssaneringen indledes, når skifteretten træffer afgørelse herom. Dette sker først efter et møde med skyldner i skifteretten, hvor skyldner uddybende skal redegøre for de forhold, som er beskrevet i gældssaneringsansøgningen. Skifteretten udpeger herefter en medhjælper (en advokat), som hjælper skifteretten med at udfærdige budget, udarbejde redegørelse for skyldners forhold m.m. Medhjælper er skifterettens mand ikke skyldners! Side 36
Indledning af gældssanering (fortsat) Det er skifteretten alene,der bedømmer om betingelserne for gældssanering er opfyldte Kreditorerne kan dog fremsætte indsigelser, men skifteretten bestemmer i sidste ende. Skifteretten foretager altid et konkret skøn: Ved bedømmelsen af de enkelte nægtelsesgrunde ( i almindelighed ) skal også lægges vægt på gældens alder Tiden læger alle sår. Skifteretten kan lægge vægt på skyldners særlige personlige forhold i praksis navnlig psykiske forhold. Kan medføre at præventive og pønale hensyn træder i baggrunden Side 37
Gældssanering i forbindelse med konkurs 3 år Anvendes ved: personlig konkurs samlever eller ægtefælles konkurs hvor gælden vedrører kaution eller lignende hæftelse for ægtefællens/samleverens gæld selskabs konkurs hvor skyldner eller dennes ægtefælle direkte eller indirekte ejer en væsentlig del af kapitalen, forudsat at skyldners gæld stammer fra kaution eller lignende skyldforhold.
Betingelser for den 3-årige gældssanering Samme betingelser som for den 5-årige, dog lempeligere krav til afklarede forhold. Yderligere betingelser: Gælden skal i det væsentligste stamme fra erhvervsmæssig virksomhed I det væsentligste erhvervsmæssig gæld skal udgøre væsentlig mere end 50 % af den samlede gæld. Østre Landsretskendelse af 11. marts 2008 (FM 2008-4Ø). 1.2 mio. kr. af en samlet gæld på 1.8 mio. kr. stammede fra skyldners konkursramte virksomhed. Skifteretten nægtede gældssanering i konkurs. Landsretten hjemviste sagen med bemærkning om, at den del af gælden, der ikke stammede fra virksomheden, var sikret ved pant i henholdsvis bil og hus. Landsretten så altså bort fra pantsikret gæld ved bedømmelsen af væsentlighedsbetingelsen.
Betingelser for den 3-årige gældssanering (forsat) Yderligere betingelser forsat: erhvervsmæssig virksomhed Skyldners egen virksomhed, kaution for ægtefælles /samlevers virksomhed eller kaution for et selskab ejet af skyldner eller dennes ægtefælle/samlever. I forbindelse med konkurs Virksomheden skal være forsvarligt afviklet i praksis ved konkursbehandling Ansøgningstidspunkt: Ansøgning skal som udgangspunkt indsendes inden konkursboets afslutning. Side 40
Forskellen på den 3- og 5-årige gældssanering Skyldners forhold kan være uafklarede, men skal dog være det på baggrund af konkursen Det er dog et krav, at forholdene er afklaret i et sådant omfang, at det er muligt at bedømme om en gældssanering vil føre til varig forbedring af skyldners økonomiske forhold primært et budgetspørgsmål. En betingelse at skyldners gæld i det væsentlige er erhvervsmæssig
Skyldners uafklarede forhold De uafklarede forhold skal hidrøre fra konkursen Bestemmelsen er indsat af hensyn til skyldnere, som står i en økonomisk overgangsperiode efter virksomhedens kollaps. Formålet reglerne er desuden, at skyldner kan påbegynde ny virksomhed. Vestre Landsret har ved kendelse af 11. februar 2011 (FM 2011.103 de tre ejendomme) præciseret, at uafklarede forhold, der ikke er afledt af konkurs, er til hinder for gældssanering. Sagen omhandlede to ægtefæller, som ejede 3 ejendomme (parcelhus og udlejningsejerlejligheder) som alle var pantsat til over den nuværende værdi. Da ejendommene blandt andet var finansieret med realkreditlån med variabel rente, og da ægtefællerne ikke havde taget skridt til at realisere ejendommene fandt landsretten at de uafklarede forhold ikke vedrørte den forudgående konkurs, hvorfor ægtefællerne ikke kunne få gældssanering. Side 42
Skyldners uafklarede forhold (forsat) Samlever/ægtefælle samme krav: Der stilles som udgangspunkt krav om, at samlever/ægtefælles forhold skal være afklarede og såfremt de er uafklarede at dette hidrører fra konkurssituationen Vestre Landsret har den 4. februar 2011 (FM 2011.101) således afvist gældssanering for skyldners ægtefælle, hvor denne få dage senere ville stå arbejdsløs som følge af forhold, der ikke hidrørte fra konkursen. Side 43
Prisen for gældssanering på uafklarede forhold genoptagelse af gældssaneringssagen Genoptagelse og forhøjelse af dividendeprocenten (modsat 5årige gældssanering) Der er mulighed for, at gældssaneringssagen genoptages og dividendeprocenten forhøjes, hvis: Kreditor begærer genoptagelse, og Skyldners økonomiske forhold er væsentligt forbedrede og skyldners forhold var uafklarede på kendelsestidspunktet (KL 236a) Væsentlig forbedret Betalingsevne forøget med kr. 1.000/måneden Vestre Landsretskendelse af 9. marts 2011 (FM 2011.120): Skifteretten afsagde gældssaneringskendelse, selvom skyldner var på dagpenge. Landsretten bestemmer, at skyldner skal underrette skifteretten og fordringshaverne, hvis betalingsevnen i afdragsperioden blev forbedret med mere end kr. 1.000 pr. måned Side 44
Prisen for gældssanering på uafklarede forhold genoptagelse af gældssaneringssagen (fortsat) Genoptagelse og forhøjelse af dividendeprocenten (modsat 5årige gældssanering) Tilfældighedsprægede forbedringer som for eksempel lottogevinster, arv eller prisudvikling på fast ejendom medregnes ikke! (samme som ved den 5årige gældssanering.) Sker der et fald i skyldners indtægt, sker en eventuel genoptagelse og nedsættelse af dividenden efter samme regler som den 5årige gældssanering. Side 45
Særligt om udbetaling via lån i den 3-årige gældssanering Udbetaling før tid ved opsparing og mulighed for lån af derved udbetaling af hele afviklingsbeløbet på en gang, må der for den 3-årige gældssanering tillige være mulighed herfor. Konsekvensen vil derefter være, at skyldner ikke er bundet af reglerne om, at udsving i indtægter og udgifter skal medføre forhøjede afdrag. Altså: Skyldner kan være fri til at tjene mere dagen efter at hele afviklingsbeløbet er betalt. NB: Indretning med henblik på gældssanering hindrer gældssanering! Side 46
København Kolding Århus - Rådhusgården Rådhuspladsen 4 Jernbanegade 31 Vester Allé 4 DK-1550 København V DK-6000 Kolding DK-8000 Århus C Tlf. +45 33 34 00 00 Tlf. +45 33 34 00 00 Tlf. +45 33 34 00 00 Fax +45 33 34 00 01 Fax +45 33 34 00 01 Fax +45 33 34 00 01 Side 47