Introduktion til ny OPI aftale-skabelon 1 Peter Bamberg Jensen 26.05.2016
Hvorfor bruge OPI-aftaler? Udviklingsprojekter mellem offentlige og private parter rummer en række juridiske udfordringer Ligebehandling & gennemsigtighed Statsstøtte Habilitet i forbindelse med offentlig indkøb 2 Rettighedsfordeling Traditionelle konsulentkontrakter uegnet til udviklingsprojekter Kommercielle interesser (IPR) Offentlig vidensopbygning i forbindelse med investering (innovativ udbud) Behov for et anerkendt aftaleparadigme, der dels løser de juridiske udfordringer, men som også gør initieringsprocessen nem jf. kendt praksis og vilkår blandt alle parter
Hvad gør en OPI aftale? FORVENTNINGSAFSTEMNING: RETTIGHEDSFORDELING: En OPI aftale tvinger parterne til en fælles forventningsafstemning omkring projektet (hvem, hvad, hvordan, hvor meget osv.) OPI aftale bør derfor indeholde en forholdsvis detaljeret projektplan (mål, leverancer, aktiviteter, tids- og ressourceplan, projektorganisering mm.) En OPI aftale fastlægger rettighedsfordeling mellem parterne til projektresultatet Aftalen skaber en fælles forståelse af, hvad der skal offentliggøres, og hvad der ikke behøver offentliggøres. FREMTIDIG UDBUD OG HABILITET: STATSSTØTTE: En OPI aftale håndterer de juridiske udfordringer, der potentielt kan opstå, når en privat virksomhed indgår i en tæt dialog med en offentlig myndighed, der efterfølgende kan tænkes at ville indkøbe en lignende løsning gennem offentligt udbud OPI aftale definerer de nødvendige aktiviteter, som projektet skal indeholde for at eliminerer de forhold, som ellers kunne betyde en udelukkelse af virksomheden fra at deltage i et efterfølgende udbud pga. af inhabilitet. En virksomhed må principielt ikke modtage statsstøtte fra en offentlig myndighed pga. risiko for skævvridning af Eu s indre marked gennem unfair konkurrence. Dog kan der i forbindelse med forskning/udvikling/innovation under visse betingelser tillades en vis andel af statsstøtte. Aftalen beskriver disse forhold og angiver, hvordan parterne skal håndtere det i praksis.
Ny OPI aftale-skabelon Nemt at komme i gang! Valg af (kvalificeret) privat samarbejdspart kræver ikke udbud Mulighed for (delvis) betaling af privat part - hvis nødvendigt Optimal rettighedsfordeling Private part får/bevarer IP rettigheder til mulig løsning Offentlig part klar til efterfølgende innovativt indkøb Ingen ulovlige fordele Ved brug af anerkendt aftaleparadigme og korrekt projektgennemførelse
Baggrund Udviklet af en arbejdsgruppe bestående af advokatfirmaet Rønne & Lundgren og repræsentanter fra Region Syddanmark og Syddansk Universitet Er opdateret til den nye udbudslov, som trådte i kraft 1. januar 2016. Bygger på samme fortolkning af det gamle udbudsdirektivets art. 16.f. (= 22 i den nye udbudslov), som Konkurrence & Forbrugerstyrelsen blåstemplede i forbindelse med de oprindelige OPI modelaftaler Erstatter i praksis de oprindelige OPI modelaftaler 1 og 2 OPI modelaftale 3 bibeholdes (vedrørende salg af offentlig knowhow, f.eks. test) 5
Hvorfor en ny OPI aftale? De gamle modelaftaler 1 og 2 forudsatte brugen af et såkaldt statsstøtteregnskab ved opstart og afslutning. Opstilling og værdiestimering var imidlertid forvirrende og uden holdbare retningslinjer, hvilket hæmmede aftale- og projektprocesserne 6 Ny OPI aftale bygger på åbenhed i et omfang, der er forenelig med de kommercielle interesser (IPR) Skærpet og mere logisk skelnen mellem baggrundsviden og forgrundsviden (forklaring fremgår af de efterfølgende slides) Mere direkte fokus på sammenspil mellem projektresultatet og et efterfølgende offentligt indkøb bedre forståelse for, hvad er det i praksis, der skal offentliggøres for at sikre mod inhabilitet og ulovlig statsstøtte
Baggrundsviden Som udgangspunkt stiller begge parter deres relevante baggrundsviden til rådighed for projektet Er projektets gennemførelse betinget af en parts helt specielle viden i form af et patent/licens eller lignende, bør dette imidlertidig fremgå af aftalegrundlaget. Offentlig parts baggrundsviden 7 OPI aftalen fastsætter rammerne for brugen heraf indenfor projektets rammer evt. efterfølgende i forbindelse med udbud Privat parts baggrundsviden
Forgrundsviden Forgrundsviden kan offentliggøres, uden at den private part mister retten til at rettighedsbeskytte sin opfindelse Beskrivelsesniveauet for forgrundsviden er sammenfaldende med det format, den offentlige part efterspørger i forbindelse med udformning af et senere udbudsmateriale Betydning: Nemmere rettigheds- og videnshåndtering i praksis Eliminering af den væsentligste kilde til potentiel statsstøtte Eliminering af den vidensmæssige og tidsmæssige fordel, der vil kunne føre til den private parts inhabilitet i et senere udbud offentliggørelse (funktioner, effekter, behov, krav osv.) 8
Rettigheder, viden og åbenhed Før Projekt Efter proces offentliggørelse (funktioner, effekter, behov, krav osv.) Offentlig parts baggrundsviden / behov Fælles forgrundsviden Udbud Privat parts baggrundsviden Teknologi- Teknologi-sparring sparring (f.eks. prototype til test) Privat parts NY baggrundsviden Kommercialisering (prototype-komponenter, IT kode. o.lign.)
Juridisk hjemmel Ny OPI aftale bygger på 22 undtagelsen i Udbudsloven 22 i Udbudsloven svarer til art. 16.f. undtagelsen i det gamle Udbudsdirektiv, som den gamle modelaftale 2 var baseret på. Samme juridiske hjemmel bruges også i PCP aftaler (prækommerciel indkøb), som EU kommissionen har promoveret. 10 Ny OPI aftale erstatter også den oprindelige modelaftale 1: Den oprindelige modelaftale 1 er baseret på et ikke-gensidigt bebyrdende aftaleforhold. Dvs. ingen forpligtelser og dermed ingen reel aftale, men blot intentionel I praksis vil der imidlertid altid være en eller anden form for gensidighed i projekterne og deraf afledte forpligtelser! Ny OPI aftale med hjemmel i udbudslovens 22 hviler på et mere solidt juridisk grundlag end en ikke-gensidigt bebyrdende aftale.
Før nu 11 FØR: Model 1: FÆLLES EFTERSPØRGSEL (ikke-gensidigt bebyrdende) Begge parter efterspørger samarbejdet Model 2: OFFENTLIG / FÆLLES EFTERSPØRGSEL (art. 16f. ) Begge parter efterspørger samarbejdet. Den offentlige part kan betale delvist for privat parts udviklingsydelse, men ingen forudsætning! Model 3: PRIVAT EFTERSPØRGSEL Den private part betaler for adgang til offentlig knowhow. NU: ÅBENT OFFENTLIGT-PRIVAT INNOVATIONSSAMARBEJDE baseret på 22 i Udbudsloven Begge parter efterspørger samarbejdet. Den offentlige part kan betale delvist for privat parts udviklingsydelse, men ingen forudsætning! Model 3: PRIVAT EFTERSPØRGSEL Den private part betaler for adgang til offentlig knowhow.
Om BAMBERG Consult Stiftet af Peter Bamberg Jensen, der har arbejdet med innovation og projektudvikling i den private og offentlige sektor de sidste 15 år. Peter var projektleder på udvikling af de oprindelige modelaftaler og idémanden bag den nye mere enkle OPI aftale. BAMBERG Consult afholder nationale kurser i brug af OPI aftalerne. Kurserne henvender sig til praktikere og projektleder. 12 BAMBERG Consult hjælper private virksomheder og offentlige organisationer med at samarbejde omkring udvikling og test. Vi hjælper med finansiering, planlægning og formalisering af samarbejdet. Vi hjælper også gerne med projektstyring, analyse og dokumentation, så alle parter opnår det fulde udbytte af samarbejdet. Kontakt os på: info@bambergconsult.dk tlf. 42 700 355 Læs mere på: bambergconsult.dk