Indholdsfortegnelse. Kapitel 1. Indledning Fremstillingens baggrund og formål Oversigt over bogens kapitler...

Transkript

1 Forkortelser Forord Kapitel 1. Indledning Fremstillingens baggrund og formål Oversigt over bogens kapitler KAPITEL 2. Direktivet og EU-retlige spørgsmål Direktivets historie Direktivet i oversigtsform »Processuel«mere end materiel beskyttelse Valgfrihed med hensyn til gennemførelse på visse punkter Nogle grundlæggende spørgsmål ved anvendelsen og fortolkningen af direktivet Forarbejder EU-Domstolens fortolkningsstil Domstolsprøvelse Arbejdsrettens kompetence i sager om virksomhedsoverdragelse Præjudicielle spørgsmål Præceptivitet Umiddelbar anvendelighed Territorial anvendelse Grænseoverskridende virksomhedsoverdragelser inden for EU/EØS Grænseoverskridende virksomhedsoverdragelser uden for EU/EØS Gennemførelse af direktivet Oversigt over gennemførelse i medlemsstaterne og EØF-landene National gennemførelse

2 8.1. Gennemførelse af direktivet i Sverige, Norge og Finland Gennemførelse af direktivet i øvrige medlemslande Virkningstidspunktet KAPITEL 3. Hovedpunkter i virksomhedsoverdragelsesloven Lovens historik Hovedprincipperne i virksomhedsoverdragelsesloven Nogle bemærkninger om lovens begrebsanvendelse Lovens præceptivitet Lovens territoriale anvendelsesområde Overdragelser mellem nærstående mv Lovens ikrafttræden KAPITEL 4. Definition af begrebet»virksomhed« Direktivets definition af begrebet»virksomhed« Virksomhedsoverdragelseslovens begrebsanvendelse Indholdet af begrebet»en økonomisk enhed forstået som en helhed af midler, der er organiseret med henblik på udøvelse af økonomisk aktivitet, uanset om den er væsentlig eller accessorisk« »Økonomisk aktivitet« »Helhed af midler«, der er»organiseret«med henblik på udøvelse af økonomisk aktivitet Udtrykket»bedrift« En del af en virksomhed eller accessorisk virksomhed Hvilke medarbejdere følger med over ved overdragelse af en del af en virksomhed Undergrænse for virksomhedens størrelse Tidsbegrænsede arbejdsopgaver Lukkede virksomheder Overdragelse af agentur eller forhandling Færdiggørelse af igangværende arbejder, herunder entrepriseopgaver Overdragelse mellem vikarbureauer eller til vikarbureau Myndighedsudøvelse KAPITEL 5. Begrebet»overførsel«af virksomhed Introduktion Begreberne»overførsel«og»overdragelse«

3 3. Gennemførelsen i dansk ret Overførsel til»en anden indehaver« Der skal foreligge et arbejdsgiverskifte, men ikke nødvendigvis et ejerskifte Overførsel inden for samme koncern Overførsel inden for samme juridiske person Har virksomheden bevaret sin identitet Vurderingen af de enkelte elementer i Spijkers-sagen Virksomhedens art Materielle aktiver Immaterielle aktiver og goodwill En væsentlig del af arbejdsstyrken Overtagelse af kundekredsen Graden af lighed i aktiviteterne Afbrydelse af aktiviteterne Andre relevante kriterier KAPITEL 6. Hvilke typer af overdragelser omfattes Overførslen af virksomheden skal hvile på en overdragelse Indholdet af begrebet»overdragelse« Tilfælde, hvor beslutningen om virksomhedsoverdragelse træffes af moderselskabet mv Overdragelsesformer Fusion Spaltning Etablering af en filial Etablering af joint venture Andre omdannelser med selskabsretlig eller skattemæssig begrundelse Faktiske overtagelser Leasing- og forpagtningsforhold Tilbagetagelse af en virksomhed i forbindelse med misligholdelse Overtagelse af virksomhed fra underleverandør Overførsler, der ikke er omfattet af loven Overdragelser af aktier og anparter Ekspropriation og retsforfølgning Trepartsforhold Intet direkte kontraktsforhold mellem overdrager og erhverver

4 4.2. Overførsel af en virksomhed i relation til trepartsforhold Dansk praksis vedrørende trepartsforhold Særligt vedrørende udbud og udlicitering Betydningen af, om den udliciterede virksomhed er karakteriseret alene ved»manpower«eller ved materielle/immaterielle aktiver Udbudsloven og udbudsdirektiverne Lov om indhentning af tilbud i bygge- og anlægssektoren Andengangsudbuddet Arbejdsklausuler og sociale klausuler i forbindelse med udbud Arbejdsklausuler i Danmark Andre praktiske spørgsmål i forbindelse med udbud Udbyderens erstatningsansvar Konklusion Overladelse af opgaver til vikarbureauer Overførsel af forvaltningsopgaver og privatisering Administrativ omorganisering og overførsel af administrative funktioner Afgræsning af overdragelser omfattet af loven over for»omorganisering«af myndigheder Anden lovgivning, hvorved der er fastsat, at principperne i virksomhedsoverdragelsesloven skal finde anvendelse Overførsel af opgaver fra privat til offentligt regi Norge og Sverige KAPITEL 7. Overdragelser fra virksomheder under insolvensbehandling mv Indledning Overdragelser fra et selskab i likvidation Indledning af rekonstruktionsbehandling og salg af virksomhed fra et selskab under rekonstruktionsbehandling Konkurs Salg af virksomhed fra konkursbo Direktivets anvendelse ved salg fra konkursboer

5 4.2. Virksomhedsoverdragelseslovens anvendelse ved salg fra konkursboer Hæftelsen i forbindelse med overdragelser fra konkursboer Erhververens hæftelse for krav opstået før konkursdekretet Begrundelse for Lønmodtagernes Garantifonds praksis Overdragelser, der (reelt) fandt sted før afsigelsen af konkursdekretet Boets indtræden/ikke-indtræden i ansættelsesforholdene Erhververens indtræden i andre forpligtelser end optjent løn mv. og indtræden i rettigheder i forbindelse med salg af en virksomhed fra et konkursbo Konkursregulering af opsigelsesvarsler Erhververens regreskrav mod konkursboet Regreskravets stilling i konkursordenen Refusion som følge af indfrielse Refusion som følge af aftale Flere sikkerheder Ny arbejdsgivers betaling uden forpligtelse hertil Virksomhedsoverdragelse og Lønmodtagernes Garantifond Sondring mellem krav før og efter afsigelse af konkursdekret Hvilke typer krav Anmeldelse af krav over for Lønmodtagernes Garantifond KAPITEL 8. Den beskyttede kreds Begrebsanvendelsen Direktivet definerer ikke begrebet»arbejdstager« Hvilke kriterier er afgørende ved vurderingen Praksis vedrørende anden lovgivning Alder, anciennitet og arbejdets omfang Deltidsansatte, midlertidigt ansatte og vikaransatte Koncernansatte Tjenestestilling Direktører Filialdirektører

6 3.2. Bestyrelsesmedlemmer Medarbejderrepræsentanter i SE-selskaber Medarbejdere med ejerindflydelse Uafhængige arbejdskontrakter Ændret status i forbindelse med virksomhedsoverdragelsen Ansatte på søgående skibe Hvad er søgående skibe Boreskibe, boreplatforme og produktions - latforme Baggrunden for, at virksomhedsoverdragelsesloven ikke gælder på søfartsområdet Sømandslovens beskyttelsesregler Skibsansatte Rederiansatte Elever og lærlinge Ansatte i landbruget Hvilke medarbejdere følger med ved overdragelse af en del af en virksomhed KAPITEL 9. Arbejdstagernes rettigheder og pligter i forbindelse med virksomhedsoverdragelse Indledning Praksis forud for vedtagelsen af virksomhedsoverdragelsesloven Virksomhedsoverdragelseslovens hovedprincipper Hvilket tidspunkt er relevant for vurderingen af, hvilke rettigheder og forpligtelser erhververen indtræder i Faktisk skæringsdato Intet krav om særskilt meddelelse til medarbejderne som betingelse for debitorskifte Medarbejdernes adgang til overdragelse af rettigheder Skyldnerskifte Hvilke ansættelsesforhold indtræder erhververen i Bestående ansættelsesforhold Fysisk tilstedeværelse Medarbejdere i opsagte stillinger Bortviste eller fritstillede forud for overtagelsesdagen Fratræden på selve overtagelsesdagen Suspenderet på overtagelsesdagen Medarbejdere opsagt i strid med direktiv og lov

7 8.8. Medarbejdere, der selv har opsagt stilling Medarbejdere, der ændrer status i forbindelse med overdragelsen Hvilke krav indtræder erhververen i Optjenings- og forfaldstidspunktet »Bestod på overtagelsestidspunktet« Solidarisk hæftelse i henhold til praksis vedrørende virksomhedsoverdragelse Solidarisk hæftelse på andet grundlag end virksomhedsoverdragelseslovens regler Kollektiv overenskomst eller aftale Hvad er en kollektiv aftale Praksis før virksomhedsoverdragelsesloven Direktivet og kollektive overenskomster Virksomhedsoverdragelseslovens regler Erhververens frasigelse af den kollektive overenskomst Erhververens stillingtagen til indtræden i overdragerens overenskomst virksomhedsoverdragelseslovens 4 a Konsekvenserne af, at erhververen er indtrådt i overdragerens overenskomst»som sådan« Forholdet mellem overdragne medarbejdere og erhververens overenskomst Erhververven har ingen overenskomst Erhververen har i forvejen en overenskomst, der dækker arbejdet Overenskomstens stilling, hvis der ikke medfølger lønmodtagere Andre tilfælde, hvor erhververen bindes af overdragerens overenskomst Erhververens indtræden i overdragerens overenskomst ved passivitet Kollektive overenskomsters stilling ved fusion Identitet mellem overdrageren og erhververen Kollektive overenskomsters retsstilling i»omgåelsestilfælde« Konsekvensen af, at erhververen ikke indtræder i overenskomsten

8 Behandling af tvister i det fagretlige system på trods af, at erhververen ikke er indtrådt i overenskomsten Virksomhedsoverdragelseslovens 4 a, stk Bestemmelser om løn- og arbejdsforhold, der er fastsat eller godkendt af offentlig myndighed Særligt vedrørende tjenestemænd Kommunalreformen Etablering af statsselskaber Andre medarbejdere i det offentlige Individuelle aftaler om løn- og arbejdsforhold Løn og aftaler om arbejdsvilkår Fratrædelsesgodtgørelser Bonus, gratialer mv Anciennitet »Mindre frynsegoder«og andre særlige rettigheder Optionsprogrammer Ejerskifteklasuler Medarbejderobligationer Bolig hos arbejdsgiveren Låneaftaler mellem overdrager og medarbejder Fremtidige forpligtelser Aftaler mellem lønmodtageren og erhververen om ændring af ansættelsesvilkår Overdragerens information til erhververen Krav, der efter deres natur ikke kan opretholdes Pensionsordninger knyttet til kollektiv overenskomst Efterløn til efterladte Samhandel mellem overdrager og medarbejder Konkurrence- og kundeklausuler Kollektive overenskomsters»kollektive rettigheder« Krav, som erhververen ikke indtræder i Erhververens indtræden i overdragerens rettigheder Erhververens rettigheder over for fratrådte medarbejdere Markedsføringslovens 1 og Konkurrence- og kundeklausuler Den ansattes ret til at modsætte sig overførsel (reservationsret og valgret) EU-Domstolens praksis

9 16.2. Dansk praksis Praksis før vedtagelsen af virksomhedsoverdragelsesloven Praksis efter vedtagelsen af virksomhedsoverdragelsesloven Hvilke forhold udgør bristende forudsætninger Virksomhedsomdannelser Virksomhedsejerens konkurs eller død Personlig tilknytning Outsourcing Overdragerens særlige kvalifikationer og kvalitet Ydelser i forbindelse med alderdom og invaliditet Praksis vedrørende direktivet Praktiske spørgsmål i forbindelse med pensionsindbetalinger Andre aftaler om fratrædelsesgodtgørelse ved fratræden på grund af alder mv Lov om tilsyn med firmapensionskasser KAPITEL 10. Ophør af ansættelsesforhold i forbindelse med virksomhedsoverdragelse Beskyttelse mod opsigelse Opsigelse af medarbejderen i forbindelse med virksomhedsoverdragelse, uden at dette er i strid med virksomhedsoverdragelsesloven Hvilke opsigelser giver anledning til problemer i praksis Ophør af tidsbegrænsede ansættelsesforhold Manglende genansættelse Hvilke medarbejdere er beskyttet af virksomhedsoverdragelseslovens Virksomhedsoverdragelseslovens 3, stk Medarbejderens ophævelse af ansættelseskontrakten Hvilke ændringer af arbejdsvilkår berettiger medarbejderen til at hæve Aftaler om ændring af arbejdsvilkårene Bevisbyrden ved den ansattes ophævelse af ansættelsesaftalen Sikkerhedsopsigelser Godtgørelse ud over erstatning for tabt opsigelsesvarsel

10 5. Erhververens ansættelse af medarbejderen i umiddelbar forlængelse af overdragerens opsigelse Godtgørelser i henhold til lov og kollektiv aftale Funktionærloven Funktionærlovens 2 a Funktionærlovens 2 b Sømandsloven Sømandslovens Sømandslovens Ligebehandlingsloven, forskelsbehandlingsloven og foreningsfrihedsloven Ligebehandlingsloven Forskelsbehandlingsloven Foreningsfrihedsloven Tillidsrepræsentantbeskyttelse og arbejdsmiljøloven Hovedaftalen mellem LO og DA Andre kollektive overenskomster Lov om varsling mv. i forbindelse med afskedigelser af større omfang KAPITEL 11. Forholdet mellem overdrageren og erhververen Erhververens regresret over for overdrageren Indeståelse Ingen aftale om refusion Uforfaldne krav Ny kontraktshavers regreskrav mod opdragsgiveren, herunder om trepartsforhold Overdragerens underretning af erhververen om relevante forhold Due diligence Jobklausuler Forholdet til myndighedskrav og krav fra andre tredjemænd KAPITEL 12. Særligt beskyttede medarbejdere Overblik Hvilke lønmodtagere er beskyttet som lønmodtagerrepræsentanter Tillidsrepræsentanter Talsmænd

11 2.3. Medlemmer af samarbejdsudvalg Lønmodtagerrepræsentanter valgt i henhold til lov om information og høring Arbejdsmiljørepræsentanter Medarbejdervalgte bestyrelsesmedlemmer Overdragelse i konkurstilfælde KAPITEL 13. Information og forhandling Indledende bemærkninger om informationspligten Hvem skal give informationen Kræves information som betingelse for debitorskiftet Hvem skal informeres Hvad skal der informeres om Hvornår skal der informeres Samarbejdsaftalen mellem LO og DA af 27. oktober Børsretlige regler Bod i forbindelse med overtrædelse af samarbejdsudvalgsreglerne Hvordan skal der informeres Forhandlingspligt Hvornår skal forhandlingerne indledes Hvilke foranstaltninger Sanktioner ved overtrædelse af informations- og forhandlingspligten KAPITEL 14. Lovens anvendelsesområde og ikrafttrædelse Lovens anvendelsesområde og ikrafttrædelse KAPITEL 15. Beslægtede emner Ansættelsesbevisloven Udmåling af godtgørelsen Skal erhververen udstede nyt ansættelsesbevis Persondataloven Grundlæggende begreber Før og under due diligence Overdragelse af ejerandele eller aktiver Funktionærlovens 2, stk Ansættelsesklausulloven Konkurrenceklausuler i forbindelse med salg af virksomheder

12 5.1. Konkurrenceklausuler, der aftales med sælgere, der får ansættelse i virksomheden Konkurrenceklausuler, der aftales i forbindelse med salg af virksomheder BILAG 1. Lovbekendtgørelse nr. 710 af 20. august 2002 om lønmodtageres retsstilling ved virksomhedsoverdragelse. 478 BILAG 2. Rådets direktiv 2001/23/EF af 12. marts BILAG 3. Sammenligningstabel BILAG 4. Due diligence checkliste (medarbejdere) BILAG 5. Generel kontraktsklausul vedrørende medarbejdere BILAG 6. Fortrolighedsaftale med medarbejderklausul BILAG 7. Overdragelsesklausul vedrørende forbud mod overdragerens ansættelse af medarbejdere BILAG 8. Overdragelse af [ ]virksomhed BILAG 9. Individuel orientering af medarbejder Litteraturfortegnelse Afgørelsesregister Stikordsregister Om forfatteren