HANDELSHØJSKOLEN I ÅRHUS SOMMEREKSAMEN 2008 HA(jur.)+HA(jur.) i skat 2. del Skriftlig prøve i: 25053 SELSKABSRET Varighed: 3 timer Hjælpemidler: Alle De to venner Anders Abba (AA) og Bertil Beatle (BB) havde kendt hinanden, siden de var børn. De havde altid talt om at ville starte deres egen musikbutik, hvor de ville sælge både musik og musikinstrumenter. I sommeren 2008 blev Anders og Bertil begge færdige med deres studier, og under en af sommerens grillfester spurgte Anders pludselig Bertil: Hvad siger du egentlig til vores gamle plan om at starte en musikbutik? Bertil blev lidt forbavset over, at Anders spurgte til den gamle drengedrøm, men sagde at: Det kan vi da godt se lidt på! Nogle dage senere blev der holdt møde i banken. Ud over Anders og Bertil deltog bankrådgiver Peter Pengelån (PP) og ejendomsmægler Harry Hurtigsalg (HH). Harry fortalte, at han kendte det perfekte lejemål til en musikbutik, men den nuværende lejer krævede 200.000 kr. i nøglepenge for at overdrage retten til lejemålet, og der havde allerede været en henvendelse fra en anden forretningsdrivende, hvorfor han alene ville kunne holde på lejemålet en dags tid. Dagen efter ringede en ivrig Anders til Bertil og sagde: Jeg er klar til at gå i gang hvad siger du?. Bertil var stadig ikke sikker, og sagde derfor: Det kan jeg ikke rigtig tage stilling til lige nu jeg ringer tilbage senere. Anders forsøgte herefter flere gange i løbet af dagen at ringe Bertil op igen. Alle gangene uden held. Umiddelbart inden kontortids ophør samme dag ringede Anders til Harry og Peter, og bad dem møde ham om aftenen til et hastemøde med papirerne klar. De mødtes samme aften, hvor Anders underskrev overdragelsesaftalen vedrørende lejemålet. Dagen efter blev Anders kontaktet af Verner Videskærm (VV) en repræsentant fra Blockbuster Danmark A/S. Verner fortalte, at Blockbuster også havde været på udkig efter et godt lejemål, og at han tidligere på dagen var blevet underrettet om overdragelsen af lejemålet, hvilket havde frustreret ham en del, idet Blockbuster også var interesseret i lejemålet. På vegne af Blockbuster tilbød Verner derfor at købe lejemålet af Anders for 400.000 kr., hvilket Anders accepterede. 1
Da Bertil nogle dage senere kontaktede Anders for at sige undskyld for, at han vist havde været lidt fraværende på det sidste, fortalte Anders hvad der var sket. Bertil blev straks meget begejstret og spurgte, hvornår han kunne få sin del af gevinsten. Anders nægtede imidlertid at dele gevinsten med Bertil. 1. Har Bertil ret til en del af gevinsten i forbindelse med salget af lejemålet? Anders havde under sin studietid startet et interessentskab kaldet Elektronik eksperten I/S med sine to kammerater Claus Chipmunk (CC) og Dennis Datatung (DD). Interessentskabet opkøbte på kredit større partier af enkeltdele til PC'ere, bearbejdede enkeltdelene, og videresolgte dem til forskellige IT kunder, der på denne måde kunne få specialbyggede reservedele. Interessentskabet havde alene én leverandør Kenny Kreditoresen (KK), der kendte både Anders, Claus og Dennis. Leverandøraftalen var blevet underskrevet af samtlige interessenter, der også alle havde deltaget i forhandlingerne med Kenny. Anders meddelte i slutningen af december 2007, at han ønskede at opsige sin deltagelse i interessentskabet i forbindelse med, at han blev færdig med sit studium, således at han kunne træde ud som interessent den 1. juli 2008. Dette blev accepteret af både Claus og Dennis, og i overensstemmelse hermed trådte Anders ud af interessentskabet den 1. juli 2008. Anders, Claus og Dennis markerede dagen med en lille privat fest, hvor alene de og deres kærester deltog. Det begyndte imidlertid kort tid efter at gå dårligt for interessentskabet. Claus og Dennis havde ikke den samme forretningsforståelse som Anders. Allerede den 1. september 2008 måtte Claus og Dennis meddele Kenny, at interessentskabet ikke ville være i stand til at betale sine regninger, i alt 120.000 kr., hvoraf 30.000 kr. vedrørte tiden før 1. juli 2008, mens de resterende 90.000 kr. vedrørte tiden efter den 1. juli 2008 og frem til den 1. september 2008. Kenny reagerede straks efter at være blevet underrettet om betalingsproblemet med at kræve sine penge af henholdsvis Claus, Dennis og Anders personligt. Claus nægtede at betale under henvisning til, at det var interessentskabet der skyldte penge og ikke ham. Dennis ville principielt godt betale, men frygtede at han derved ville komme til at betale hele gælden selv. Anders nægtede at betale under henvisning til, at han var udtrådt af interessentskabet, og at kravet i øvrigt vedrørte perioden efter hans udtræden. 2
2. Kan Kenny kræve de 120.000 kr. betalt af Claus, Dennis og/eller Anders? Du skal i din besvarelse tage stilling til de anbringender, som fremføres af hhv. Claus, Dennis og Anders. Anders far Henrik Abba havde for nogle år siden stiftet en ikke-erhvervsdrivende fond ved navn Musikfonden. Ifølge fondens vedtægter havde fonden til formål at fremme musikforståelsen i Danmark. Henrik havde imidlertid mistet en stor del af sin hørelse med alderen, og som følge heraf var hans tidligere passion for musik blevet erstattet af et indædt had. Han ønskede derfor at ændre fondens formål således, at den fremover skulle fremme tilværelsen for døve og dårligt hørende i Danmark. 3. Kan fondens formål ændres? Aktieselskabet Grafisk Tryk A/S var stiftet i 2002. Formålet var i vedtægterne angivet som grafisk produktion og hermed forbundet virksomhed. Selskabet havde igennem en årrække ekspanderet kraftigt bl.a. gennem opkøb af konkurrerende virksomheder. Købet af disse virksomheder var primært blevet finansieret ved, at Grafisk Tryk opkøbte egne aktier, og herefter betalte for de nye virksomheder med de egne aktier. I 2005 blev bestyrelsesformanden i Grafisk Tryk, Thomas Tryk, gennem en bekendt opmærksom på en mindre kommunikationsvirksomhed, Traralgon ApS, der primært havde markeret sig inden for trykte medier. Grafisk Tryk overvejede at udvide sit forretningsområde, så man ud over det trykte medie kunne tilbyde kunderne en helhedsløsning, der omfattede både tryk, internet og elektronisk kommunikation generelt. Man ønskede, at Grafisk Tryk fortsat skulle koncentrere sig om de trykte medier, mens udvidelsen af forretningsområdet skulle ske gennem opkøb af virksomheder med speciale heri. På et bestyrelsesmøde drøftede ledelsen et muligt køb af Traralgon og de konsekvenser, som et køb kunne få for Grafisk Tryk. Bl.a. diskuterede man konsekvenserne af selskabets strategi om fortsat ekspansion og udvidelse af forretningsområderne. Et af bestyrelsesmedlemmerne, Søren Sværte, som engang havde haft selskabsret på Handelshøjskolen, bemærkede, at man måske skulle overveje, hvorvidt strategien kunne rummes inden for den eksisterende formålsbestemmelse. 3
Thomas Tryk afviste dette med henvisning til, at så længe Grafisk Tryk A/S koncentrerede sig om trykdelen, og overlod de relaterede områder til datterselskaberne, var der ingen problemer. 4. Tag stilling til om Thomas Tryk har ret. Begrund din besvarelse. På bestyrelsesmødet diskuterede man endvidere en mulig finansiering af købet. Man så gerne, at købesummen kunne erlægges med egne aktier. På det pågældende tidspunkt lå Grafisk Tryk inde med en beholdning af egne aktier på 3 %. Grafisk Tryk havde en egenkapital på 23 mio. kr. Denne bestod af en aktiekapital på 15 mio. kr., en opskrivningsreserve vedr. selskabets faste ejendom på 4,5 mio. kr., en vedtægtsbestemt reserve på 2,5 mio. og et overført overskud på 1 mio. kr. Markedsværdien var 45 mio. kr. 5. Hvor mange egne aktier kan Grafisk Tryk A/S købe? Bestyrelsen vurderer, at det antal egne aktier, som selskabet lovligt kan erhverve, ikke er tilstrækkeligt til at dække købet af Traralgon og overvejer derfor, hvorvidt man kan gennemføre en kapitalforhøjelse, evt. til overkurs, og så efterfølgende gennemføre et opkøb af egne aktier. Bestyrelsens umiddelbare tanke er en kapitalforhøjelse på 5 mio. kr. 6. Vil det påvirke det antal egne aktier, som Grafisk Tryk A/S kan købe, at man indledningsvis vedtager og gennemfører en kapitalforhøjelse? Har det nogen betydning, om kapitalforhøjelsen gennemføres til overkurs? Bestyrelsen beslutter på mødet at gå videre med planerne om et køb af Traralgon ApS. Traralgons ejerkreds var umiddelbart ikke positive over for et salg af virksomheden, men Grafisk Tryk A /S valgte at give tilbud på anparterne. Traralgons revisor havde beregnet, at anparternes indre værdi var kurs 290, men i forhåbning om et positivt udfald bød Grafisk Tryk kurs 500. Det samlede købstilbud lød dermed på 3,5 mio. Ejerkredsen i Traralgon gav efter nogen tid efter tilsagn om at ville sælge til den tilbudte kurs. På det tidspunkt havde Grafisk Tryk netop fremlagt årsregnskabet for 2005, og det udviste et overskud på 2,5 mio. På den efterfølgende generalforsamling blev årsregnskabet fremlagt. Det fremgik heraf, at selskabet, i modsætning til tidligere år, ikke ville udbetale udbytte. Thomas Tryk gjorde rede for dette i formandsberetningen og forklarede, at man ønskede at anvende overskuddet til købet af 4
Traralgon ApS. En del af aktionærerne var stærkt utilfredse med dette, og de gav udtryk for, at ledelsen i Grafisk Tryk A/S havde fået storhedsvanvid, og at man hellere skulle holde sig til det, man var god til frem for at kaste sig over en branche, man ikke kendte noget til. Gruppen af aktionærer havde derfor stillet et modforslag til dagsordenen om, at der skulle udbetales 10 % i udbytte, hvilket svarede nogenlunde til tidligere års niveau. Videre kritiserede gruppen tilbudsprisen, og man fremførte, at ledelsen havde handlet erstatningspådragende ved at betale en så markant overpris for Traralgon ApS. Man undersøgte derfor mulighederne for at få købet gransket med henblik på at lægge sag an mod selskabets ledelse. 7. Du skal vurdere, hvad der skal til, for at forslaget om 10 % udbytte kan vedtages. 8. Endvidere skal du vurdere mulighederne for, at gruppen kan få købet gransket, og om de vil kunne anlægge et erstatningssøgsmål mod selskabets ledelse. En anden gruppe af aktionærer, heriblandt Thomas Tryk, Søren Sværte og Rikke Rulle, som alle tre sad i Grafisk Tryk s bestyrelse, var trætte af den omtalte gruppe af aktionærer, som de følte modarbejdede selskabets strategier og visioner. De overvejede derfor, hvordan de kunne slippe af med især 3 aktionærer, som de mente, var dem, der førte an. De overvejede derfor at indkalde til en ekstraordinær generalforsamling med henblik på at få gennemført en vedtægtsændring, der ville gøre det muligt at sætte de tre uden for indflydelse. De overvejede at gennemføre en rettet emission, hvor et selskab, TSR Holding A/S, skulle tegne aktierne. Dette selskab var ejet af Thomas Tryk, Søren Sværte og Rikke Rulle. Efterfølgende ville de tre sælge deres egne aktieposter til TSR Holding A/S, som derved ville opnå 91 % af kapitalen i selskabet. Søren Sværte mente at kunne huske, at TSR Holding A/S dermed ville få ret til at tvangsindløse de øvrige aktionærer. 9. Du bedes vurdere, hvorvidt en sådan rettet emission vil kunne gennemføres, og i givet fald om det giver mulighed for at slippe af med de 3 aktionærer. 5