Lov om Lønmodtageres retsstilling ved virksomhedsoverdragelse med kommentarer
This page intentionally left blank
Lars Svenning Andersen, Bjarke Vejby, Jeppe Høyer Jørgensen Lov om Lønmodtageres retsstilling ved virksomhedsoverdragelse med kommentarer 5. udgave Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2009
Lov om lønmodtageres retsstilling ved virksomhedsoverdragelse 5. udgave, 1. oplag 2009 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes. Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Morten Højmark Tryk: Narayana Press, Gylling Indbinding: Jysk Bogbind, Holstebro Printed in Denmark 2009 ISBN 978-87-574-1899-6 Jurist- og Økonomforbundets Forlag Lyngbyvej 17 Postboks 2702 2100 København Ø Telefon: 39 13 55 00 Telefax: 39 13 55 55 e-mail: forlag@djoef.dk www.djoef-forlag.dk
Indhold Forord... 11 Lov om lønmodtageres retsstilling ved virksomhedsoverdragelse... 13 Rådets direktiv... 17 Indledning... 25 1. Generelt... 25 2. 1977-EØF-direktivet... 27 3. Ændringsdirektivet og ændringsloven... 28 I. Lovens titel Lønmodtagerbegrebet... 29 II. Lovens 1... 39 1. Generelt... 40 2. Anvendelse... 42 3. Overdragelse... 43 a. Generelt Krav om ny arbejdsgiver... 43 b. Overførsel... 45 c. Særlige typer af overdragelse... 50 c.1. Forpagtning/franchising... 50 c.2. Entreprise... 54 c.3. Udlicitering/outsourcing... 55 c.3.1. Indledning... 55 c.3.2. Medarbejderhensyn og sociale klausuler ved udbud... 57 c.3.3. Kontrakthavers oplysningspligt, herunder om personoplysninger... 62 c.3.4. Krav til kontrakthavers loyalitet ved videreoverdragelse... 69 c.4. Trekantsituationerne... 69 d. Faktisk overtagelse af virksomheden... 73 5
e. Overførsler uden for loven... 78 f. Tidspunktet for overdragelsen... 81 f.1. Aftale om senere overtagelse af virksomheden... 83 f.2. Overdragelsesaftale udarbejdet efter faktisk overtagelse... 85 f.3. Overtagelse med»tilbagevirkende kraft«... 87 g. Forholdet til funktionærlovens 2, stk. 8... 88 4. Virksomhed... 89 a. Definition og hovedkonklusioner... 89 b. Hvornår er identiteten bevaret er det en virksomhed, der overdrages?... 94 b.1. Generelt... 94 b.2. EU-rettens krav om overførsel af en økonomisk enhed... 97 b.3. Virksomhedsbegrebet i dansk ret... 108 b.3.1. Generelt... 109 b.3.2. Kørsel... 110 b.3.3. Køkkendrift... 111 b.3.4. Entreprise, herunder rengøring... 112 b.3.5. Forhandlerret/agentur... 117 b.3.6. Andre typer af virksomhed... 119 b.4. Parternes indflydelse på lovens anvendelse... 121 c. Samme virksomhed?... 124 d. Virksomhed»i drift«... 127 5. En del af... 130 6. Geografisk udstrækning... 135 7. 1, stk. 2 Offentlig virksomhed eller myndighedsudøvelse... 137 8. 1, stk. 3 Overdragelse fra et konkursbo... 141 9. 1, stk. 4 Søgående skibe... 143 III. Lovens 2... 147 1. Generelt... 148 a. Lovbestemt debitorskifte. Hvad indtræder erhverver i?... 148 b. Solidarisk hæftelse på andet grundlag... 151 c. Forholdet mellem overdrager og erhverver... 154 c.1. Generelt... 154 c.2. Aftalte virksomhedsoverdragelser... 154 c.3. Faktiske virksomhedsovertagelser... 161 d. Særligt om konkurs... 164 d.1. Generelt... 164 d.2. Erhververs indtræden, når overdrager er et konkursbo... 165 d.2.1. Indledning... 165 6
d.2.2. Administrativ praksis fra Lønmodtagernes Garantifond... 166 d.2.3. Vedrørende diskussionen i teorien... 167 d.2.4. Retspraksis... 170 d.2.5. Hvornår foreligger der indtræden fra boets side?... 172 d.2.6. Optjente og/eller forfaldne krav?... 173 d.2.7. Afslutning... 174 d.3. Er overdragelsen foretaget før eller efter konkursens indtræden?... 174 d.4. Hvilke ansættelsesforhold bestod på overdragelsestidspunktet?... 175 d.5. Erhververs regresret mod konkursboet... 176 d.6. Vedrørende enkelte krav... 179 2. Umiddelbart... 180 a. Generelt... 180 b. Misligholdelse af overdragelsesaftalen... 185 c. Ændring af ansættelsesvilkår... 186 3. Bestod... 189 a. Generelt... 189 b. Lønmodtagere, der er opsagt og fratrådt i henhold til opsigelse forinden overtagelsen... 190 c. Lønmodtagere der er opsagt før overdragelsen og fratræder hos erhverver ved opsigelsesperiodens udløb... 191 d. Lønmodtageren opsiges og fritstilles ved overdragelsen, uanset at opsigelsesperioden løber ind i perioden efter overdragelsen.. 192 e. Lønmodtageren har selv opsagt ansættelsesforholdet ved overdrager... 194 f. Hvornår er lønmodtagerens ansættelse hos erhverver en ny ansættelse?... 195 g. Kan erhverver opsige lønmodtageren inden overdragelsen?... 203 4. Kollektiv overenskomst og aftale... 205 a. Indledning... 205 b. Afklaringen af rækkevidden af 2, stk. 1, nr. 1... 205 c. Forpligtelserne over for den enkelte lønmodtager... 209 d. Erhverver er allerede dækket af en overenskomst... 214 5. Løn- og arbejdsforhold fastsat eller godkendt af offentlig myndighed om tjenestemænd og andre offentligt ansatte... 215 a. Generelt... 215 b. Tjenestemænd... 216 c. Ansatte på tjenestemandslignende vilkår... 222 7
d. Overenskomstansatte... 223 6. Individuel aftale om løn- og arbejdsforhold... 224 a. Anciennitet opsigelse... 224 b. Krav mv. opstået før overdragelsen... 226 c. Hvad dækker»aftale om løn- og arbejdsforhold«aftalte særvilkår... 228 d. Hvad dækker»aftale om løn- og arbejdsforhold«ikke?... 233 e. Særligt om feriebestemmelser... 236 f. Særligt om skattekrav... 238 g. Særligt om aktiebaserede incitamentsordninger (aktieoptioner mv.)... 239 7. Andre rettigheder og forpligtelser der overtages... 242 8. Elever erhvervsuddannelser... 243 a. Generelt... 243 b. Hvem hæfter for eventuel erstatning til eller har krav på erstatning fra eleven?... 246 9. Ydelser i forbindelse med alderdom og invaliditet mv.... 248 IV. Lovens 3... 251 1. 3, stk. 1 Generelt... 251 a. Generelt... 251 b. Omgåelse anvendelsesområde... 252 2. Afskedigelse på grund af virksomhedsoverdragelse... 254 a. Forinden der foreligger en aftale om overdragelse... 254 b. Efter at overdragelsesaftale er indgået... 256 3. Rimeligt begrundet Sanktioner... 257 a. Sanktioner... 257 b. Hvis opsigelsen underkendes... 259 c. Hvem hæfter for godtgørelsen?... 262 4.»Medmindre«Bevisbyrden... 265 5. Økonomiske, tekniske eller organisatoriske ændringer... 266 6. 3, stk. 2 Indledning... 267 7. Ophæves... 268 8. Væsentlig ændring til skade... 269 9. Sidestilles opsigelse med afskedigelse?... 271 a. Generelt... 271 b. Hvem hæfter for erstatningen?... 273 10. Bristede forudsætninger... 275 a. Tidligere praksis er fastholdt... 275 b. Praksis i hovedtræk... 279 8
c. Hvem hæfter for erstatningen?... 282 V. Lovens 4... 285 1. Generelt... 286 2. Repræsentanter i selskabsbestyrelser... 291 VI. Lovens 4 a... 293 1. Generelt... 293 2. Overtagelse eller frasigelse af kollektive overenskomster... 294 a. Indledning... 294 b. Praksis før indførelsen af 4 a... 297 c. Frasigelse af overenskomster efter virksomhedsoverdragelseslovens 4 a... 299 c.1. Generelt... 299 c.2. Virksomhedsoverdragelseslovens 4 a, stk. 1... 299 c.3. Erhververens undersøgelsespligt... 301 c.4. Der medfølger ikke lønmodtagere... 304 c.5. Særligt om identitet og fusioner... 308 c.6. Særligt vedrørende omgåelse... 311 d. Perioden fra erhververs overtagelse af virksomheden til overenskomsten frasiges... 314 e. Konsekvenser af indtræden som overenskomstpart... 316 e.1. Indtræden som aftalepart i overenskomsten... 316 e.2. Særligt om dobbeltoverenskomster... 318 f. Særligt om pensionsindbetalinger... 319 3. Erhverver indtræder ikke som overenskomstpart 4 a, stk. 2... 321 a. Generelt... 321 b. Fagretlig behandling og Arbejdsretten... 323 4. Forhandlingspligten i 4 a, stk. 3... 324 VII. Lovens 5 og 6... 327 VIII. Lovens 7... 333 IX. Forslag til bestemmelse... 335 X. Forkortelser... 337 XI. Øvrige arbejdsretlige kilder... 339 9
XII. Domsoversigt... 345 XIII. Stikordsregister... 353 10