Rundskrivelse nr. 45/08 2. december 2008 Stormgade 10 Postboks 1103 1009 København K Tlf. 38 10 60 11 Fax 38 19 38 90 adir@adir.dk www.adir.dk EØS - lovvalg, konkurs og attest E 301 Da en del arbejdsgivere erklæres konkurs, finder direktoratet anledning til at fastslå følgende om anvendelsen af reglerne i forordning (EØF) nr. 1408/71 af 14. juni 1971 om anvendelse af de sociale sikringsordninger på arbejdstagere, selvstændige erhvervsdrivende og deres familiemedlemmer, der flytter inden for Fællesskabet (forordningen), og tilhørende nationale regler. Vores sag 08-79-0065 MBJ Kontor Y4 1. Lovvalg hvilket land er rette forsikringsland Det fremgår af forordningens artikel 13, stk. 2, litra a), at en person som hovedregel er omfattet af den sociale lovgivning i det land, hvor pågældende har sit lønarbejde. Det gælder også hvis pågældende er bosat i ét land og arbejder i et andet land. Hvis en lønmodtager er ansat af en dansk arbejdsgiver til at arbejde i Danmark, er pågældende omfattet af de danske sociale sikringsregler, hvilket bl.a. betyder, at pågældende skal være medlem af en dansk a-kasse for at være forsikret mod arbejdsløshed. Der stilles i disse tilfælde ikke krav om en attest E 101 fra Sikringsstyrelsen som dokumentation for at pågældende er omfattet af dansk social sikring, jf. pkt. 28-30 i vejledning nr. 125 af 20. december 2004 om arbejdsløshedsforsikring i relation til EØS-landene (EØSvejledningen). I forordningens artikel 14-17 findes en række undtagelser til hovedreglen om, at det er arbejdslandet, der er rette forsikringsland. Se også pkt. 32-77 i EØS-vejledningen. For udstationerede følger det af forordningens artikel 14, stk. 1, at en arbejdstager, der er udsendt for en dansk arbejdsgiver til arbejde i et andet EØS-land, forsat vil være omfattet af dansk social sikring, herunder retten til medlemskab af en dansk a-kasse. Som dokumentation for at pågældende er
omfattet af dansk social sikring, stilles der krav en attest E 101 eller E 102, udstedt af Sikringsstyrelsen, som dækker hele udstationeringsperioden. For internationale transportarbejdere følger det af forordningens artikel 14, stk. 2, at arbejdstageren er omfattet af social sikring i det land, hvor arbejdsgiver har sit hjemsted. Det gælder også retten til medlemskab af en dansk a- kasse. Som dokumentation for at pågældende er omfattet af dansk social sikring, stilles der som udgangspunkt krav en attest E 101. Internationale transportarbejdere der er omfattet af dansk social sikring, er bl.a. en række at de tidligere ansatte i det danske konkursramte luftfartselskab Sterling. Hvis der i en konkret sag ikke er dokumentation for at pågældende er, eller har været, omfattet af dansk social sikring, skal vedkommende anmode Sikringsstyrelsen om efterfølgende at træffe afgørelse om korrekt lovvalg. Der kan læses mere på Sikringsstyrelsens hjemmeside www.sist.dk 2. Hvornår er en grænsearbejder helt ledig ved en arbejdsgivers konkurs? Det fremgår af forordningens artikel 71, litra a, ii), at en helt ledig grænsearbejder skal modtage arbejdsløshedsydelser fra sit bopælsland. Definitionen af begrebet grænsearbejder fremgår af forordningens artikel 1, litra b. Det betyder, at en arbejdstager med bopæl i Sverige, der har været ansat af en dansk arbejdsgiver, og på denne baggrund har været korrekt forsikret medlem af en dansk a-kasse, ved fuld ledighed (helt ledig) skal omfattes af svensk arbejdsløshedsforsikring og have udbetalt arbejdsløshedsydelser efter svenske regler. I forbindelse med, at en arbejdsgiver går konkurs, kan der opstå tvivl om hvornår den tidligere ansatte skal betragtes som helt ledig. Det beror på en konkret vurdering i hver enkelt sag. Det er dog direktoratets opfattelse, at hvis lønmodtageren i forbindelse med konkursen bliver omfattet af et opsigelsesvarsel, består der et kontraktretligt forhold mellem lønmodtageren og den konkursramte arbejdsgiver indtil udløbet af opsigelsesvarslet. Derfor skal lønmodtageren bibeholde sit medlemskab af den danske a-kasse indtil opsigelsesvarslet er udløbet, og først derefter overflyttes til svensk arbejdsløshedsforsikring, jf. forordningens artikel 71, litra a, ii), om helt arbejdsløse grænsearbejdere. 2/5
Hvis en grænsearbejders danske arbejdsgiver fx er gået konkurs den 15. oktober 2008, og grænsearbejderen i den forbindelse opsiges med et opsigelsesvarsel der løber til udgangen af februar 2009, da skal den helt ledige grænsearbejder omfattes af svensk arbejdsløshedsforsikring fra den 1. marts 2009. Grænsearbejderen skal fra den 1. marts 2009 stille sig til rådighed for det svenske arbejdsmarked, og have udbetalt svenske arbejdsløshedsydelser, hvis betingelserne herfor er opfyldt efter svensk lovgivning. Frem til opsigelsesperiodens udløb vil grænsearbejderen fortsat være omfattet af danske regler om arbejdsløshedsforsikring, og vil dermed kunne modtage danske dagpenge såfremt betingelserne herfor er opfyldt, jf. nedenfor. 3. Betydningen af krav på lønerstatning fra Lønmodtagernes Garantifond (LG) eller lignende Et medlem af en a-kasse, som har krav på løn i en opsigelsesperiode, har som udgangspunkt ikke ret til dagpenge for den opsigelsesperiode, som medlemmet har krav på i henhold til lov, kollektiv overenskomst eller individuel ansættelsesaftale. Adgangen til at udbetale dagpenge som lån, til at udbetale dagpenge inden udløbet af et opsigelsesvarsel og til under visse betingelser at omkontere dagpenge som lån til almindelige dagpenge, er snævert forbundet med, at medlemmet overdrager hele sit krav mod LG på løn i en opsigelsesperiode mm. til a-kassen, herunder at a-kassen kan gøre den del af kravet, som ikke dækkes af LG, gældende mod konkursboet. Hvis betingelserne er opfyldt, kan der udbetales dagpenge for den del af en opsigelsesperiode, som erstatningen fra LG ikke dækker, herunder kan den del af de udbetalte dagpenge som lån, som ikke måtte blive dækket af udbetalingen fra LG, omkonteres til almindelige dagpenge. Det er en betingelse for udbetaling af dagpenge som lån og for udbetaling af dagpenge for en del af en opsigelsesperiode, at medlemmet i øvrigt opfylder alle øvrige betingelser for at have ret til dagpenge i perioden, herunder at pågældende er registreret som ledig i jobcenteret og står til rådighed for arbejdsmarkedet. Der henvises til 57, stk. 1, 1. pkt., og stk. 2, i lov om arbejdsløshedsforsikring m.v., som senest bekendtgjort ved lovbekendtgørelse nr. 975 af 26. september 2008 (arbejdsløshedsforsikringsloven), og til 3, 4, stk. 1, 5 og 9 i bekendtgørelse nr. 294 af 12. maj 1999 om udbetaling af dagpenge, efterløn og overgangsydelse som lån mod overdragelse af krav mod Lønmodtagernes Garantifond m.v. (LG-bekendtgørelsen) samt den tilhørende vejledning nr. 50 af 12. maj 1999. Hvis et medlem af en dansk a-kasse ikke kan får erstatning for løn i en opsigelsesperiode fra LG, men skal have det fra en udenlandsk løngaranti- 3/5
institution, fx den svenske Kronofogden, er det ikke muligt for a-kassen at udbetale dagpenge som lån til medlemmet, eller at få transport i medlemmets krav mod den udenlandske løngaranti-institution. Et medlem af en dansk a-kasse, som får udbetalt erstatning for løn i en opsigelsesperiode fra en udenlandsk løngaranti-institution, der kan sidestilles med den danske LG, fx den svenske Kronofogden, kan dog få dagpenge for den del af opsigelsesperioden, som ikke dækkes af udbetalingen fra den udenlandske løngaranti-institution, efter samme regler som gælder i forbindelse med udbetaling fra LG. Det er en betingelse, at medlemmet har opfyldt alle betingelser for at få ret til udbetaling fra den udenlandske løngarantiinstitution, og at medlemmet opfylder alle øvrige betingelser for at have ret til dagpenge i den periode, der skal udbetales dagpenge for. En sådan udbetaling af dagpenge kan derfor først finde sted, når det er afklaret, hvor stor en del af kravet på løn i opsigelsesperioden, der er dækket af den udenlandske løngaranti-institution. A-kassen skal derfor indhente fornøden dokumentation for udbetalingens størrelse og perioden, som udbetalingen fra den udenlandske løngaranti-institution dækker. Det fremgår af pkt. 3.1, i vejledningen til bekendtgørelse nr.1616 af 13. december 2006 om beskæftigelseskrav og dagpengeperiode, at timer, for hvilke der er udbetalt erstatning fra Lønmodtagernes Garantifond, som dækker løn i opsigelsesperioden, skal sidestilles med lønarbejde og kan medregnes til beskæftigelseskravet. I forhold til attestation på E 301 DK skal a-kassen anføre den del af en opsigelsesperiode, som dækkes af udbetalingen LG eller fra den udenlandske løngaranti-institution, som ligestillet med en arbejdsperiode, under attestens pkt. 4.2. 4. Arbejdsgiveroplysninger til brug for udstedelse af E 301 DK fra et konkursbo Det følger af arbejdsløshedsforsikringslovens 91, stk. 1, at en arbejdsgiver har pligt til at afgive oplysninger om sine tidligere ansatte, til brug for administration af arbejdsløshedsforsikringen. De nærmere regler er beskrevet i bekendtgørelse nr. 440 af 7. juni 2005 om arbejdsgiveres pligt til at oplyse løn, beskæftigelse m.v. til brug for administrationen af forsikringssystemet (bekendtgørelsen om oplysningspligt). Når en arbejdsgiver er gået konkurs er det vanskeligt at indhente oplysninger fra arbejdsgiveren selv. Derimod kan det være muligt at indhente oplysninger fra konkursboets kurator. 4/5
Det følger af 110, stk. 1, i bekendtgørelse nr. 1259 af 23. oktober 2007 af konkursloven, at en kurator skal varetage boets interesser, og skal repræsentere boet i enhver henseende. Efter direktoratets opfattelse må denne repræsentation også omfatte den tidligere arbejdsgivers oplysningspligt efter arbejdsløshedsforsikringslovens 91. Oplysningerne indhentes efter samme principper som beskrevet i bekendtgørelsen om oplysningspligt, og tilhørende vejledning. I betragtning af, at det ofte kan tage lang tid i forhold til at indhente de fornødne oplysninger fra kurator, opfordres a-kassen til samtidig at indhente den fornødne dokumentation fra lønmodtageren selv. Da lønmodtageren ofte ikke har fx de sidste lønsedler op til konkursen, er det som udgangspunkt stadig nødvendigt at indhente arbejdsgiveroplysninger fra kurator. Det er ikke muligt at politianmelde en kurator under henvisning til arbejdsløshedsforsikringslovens 101. Om nødvendigt kan a-kassen dog, under henvisning til konkursloven 127, anmode den behandlende skifteret om hjælp til at indhente oplysningerne fra kurator. A-kassen skal vedlægge behørig dokumentation for, at oplysningerne er forsøgt indhentet fra kurator. Med venlig hilsen Marie Beck Jensen EØS-koordinator Direkte tlf.nr.:38 14 83 36 5/5