Notat vedr. grundlaget for fratagelse af kommunalt tilskud til Gyngehesten

Transkript

1 8. januar 2016 Notat vedr. grundlaget for fratagelse af kommunalt tilskud til Gyngehesten 1. Indholdet af notat Notatet indeholder en vurdering af det oplysningsgrundlag, herunder retligt der administrativt er fremlagt i Aarhus Kommune som grundlag for politisk stillingtagen til eventuel fratagelse af tilskud til pasningsordningen. 2. Nærmere baggrund Gyngehesten blev etableret i 1991 som en privat pasningsordning af en kreds af forældre en såkaldt puljeordning. Pasningsordningen/institutionen Gyngehesten blev juridisk organiseret som en forening 1. Aktuelt er der tilknyttet 68 børn til ordningen. Pasningsordningen har til huse i lokaler i Skejbycenteret, som tilbuddet betaler husleje til. Som led i en større aktuel besparelsesrunde i Aarhus Kommune er det bl.a. indstillet til det politiske niveau, at tilskuddet til pasningsordningen fremadrettet indstilles. Af budgetoverslagene for lægges der op en til en årlig besparelse på kr. Af det administrative oplysningsgrundlag fremgår der bl.a. følgende: De, der benytter Gyngehesten, skal være medlem af tilbuddet, som således ikke er åbent for alle børnefamilier. Gyngehesten kan optage medlemmer til- svarende til 92 holdpladser.. Der er ikke hjemmel i kommunalfuldmagtsreglerne til, at Børn og Unge kan stille lokaler til rådighed for tilbuddet, da tilbuddet ikke er åbent for alle. 1 Der henvises til foreningens vedtægter.

2 2 Herudover er det anført i sparekataloget, at der ikke er tale om et pasningstilbud, da børnene er ledsaget af voksne. 3. Retsgrundlaget Oprindeligt lovgrundlag Lovgrundlaget for den kommunale støtteadgang til puljeordninger blev indført ved en ændring af den daværende bistandslovs 70, jf. lov nr. 277 af 2. maj Muligheden for at yde kommunalt tilskud blev tilvejebragt med henblik på at supplere til de almindelige pasningstilbud. Tilskuddet kunne ydes til f.eks. til en kreds af forældre, en virksomhed eller andre, som ønskede at etablere en privat pasningsordning (puljeordning). Den kommunale adgang til at give tilskud blev gjort fakultativ, således at kommunen selv afgjorde, om den ville yde støtte, ligesom kommunen selv fastsatte størrelsen af tilskuddet. Det var forudsat i loven, at initiativtagerne selv skulle finde lokaler, fastsætte normeringen, åbningstider m.v. Nuværende lovgrundlag m.v. I dagtilbudslovens 102, er der fastsat følgende: Kommunalbestyrelsen skal til puljeordninger, som kommunalbestyrelsen har indgået aftale med inden den 1. august 2007, og som ikke er omfattet af 101 2, give et tilskud pr. barn i ordningen i henhold til den aftale, der er indgået med puljeordningen. Stk. 2. Bestemmelserne i afsnit I, II, III og VI samt 80, stk. 4, finder anvendelse på puljeordninger efter denne bestemmelse. Det følger af bestemmelsens stk. 1, at kommunen er forpligtet til at yde tilskud, forudsat at der mellem kommunen og pasningsordningen er indgået aftale forud for den 1. august Det er forudsat i forarbejderne til bestemmelsen, at aftalen kan opsiges af parterne, dvs. kommunalbestyrelsen og pasningsordningen i henhold til den underliggende aftale mellem parterne. 2 Dvs. puljeordninger etableret i tilknytning til virksomheder. 3 Efter den nævnte dato var det ikke længere muligt at etablere puljeordninger. 102, der en videreførelse af den tidligere sociale servicelovs 25, skal således betragtes som en overgangsbetemmelse og en vis lovgivningsmæssig sikring af de allerede eksisterende puljepasningsordninger, der kunne videreføres som hidtil. 2

3 3 Af bestemmelsen i 102, stk. 2, følger det, at dagtilbudslovens afsnit I, II, III og VI, samt 80, stk. 4, finder tilsvarende anvendelse i forhold til puljeordninger. Det indebærer bl.a., at puljeordningerne fortsat udgør et af de tilbud, som kommunalbestyrelsen kan opfylde pasningsgarantien efter lovens 23 med, og at de budgetterede nettodriftsudgifter pr. barn i puljeordninger indgår i bl.a. beregningen af kommunalbestyrelsens driftstilskud til privatinstitutioner, jf. lovens 36, stk. 2. Eksisterende puljeordninger er desuden fortsat omfattet af reglerne om bl.a. pædagogiske læreplaner, jf. 8-10, sprogvurdering, jf. 11, børnemiljøvurdering, jf. 12 og 13 og 46 og 47, samt forældrebetalte madordninger, jf. 17 og 51. Aftalegrundlag mellem Aarhus Kommune og pasningstilbuddet Det følger af driftsoverenskomstens 16, at det gensidige opsigelsesvarsel mellem partern er seks måneder. For så vidt angår optagelseskriterier følger det af aftalens 16, at kriterierne for optagelse skal følge de regler der er gældende for Aarhus Kommunes øvrige institutioner altså kommunens visitationskriterier. Tilbuddets vedtægter Det følger foreningens vedtægter, at der er almindelig adgang til at blive medlem af foreningen (forudsætningen for at få et barn tilknyttet ordningen). Tilbuddet er således åbent for alle. Da antallet af pladser er maksimeret til 92 pladser, er det nødvendigt at operere med en venteliste/opskrivningsperiode. 4. Vurdering af sagen Faktisk og retlig vildfarelse Det er anført i det administrative oplysningsgrundlag fra den kommunale administrations side, at tilbuddet ikke åbent for alle under henvisning til, at der er tale om en forening. Der er i den forbindelse tale om en faktisk vildfarelse fra Aarhus Kommunes side. Det følger klart af foreningens vedtægter, at der er tale om en åben forening, hvortil der er almindelig adgang ud fra foreningens formålsbestemmelse og medlemskriterier. Det er i sagens natur nødvendigt at operere med begrænsning af optaget, der fastlægges ud fra institutionens maksimale normering, der i øvrigt fastsættes af kommunen. Det er derfor sagligt at operere med et ventelisteprincip. I øvrigt foreningen som juridisk ramme omkring puljeordninger helt sædvanlig. 3

4 4 I forlængelse af og sammenhængende med kommunens angivelse af, at der er ikke tale om et åbent tilbud, er det tilkendegivet fra kommunens side, at der ikke er hjemmel i kommunalfuldmagtsreglerne til, at kommunen stiller lokaler til rådighed for tilbuddet, da tilbuddet ikke er åbent for alle. Tilskud eller anden form for støtte efter kommunalfuldmagtsreglerne er ikke udelukket til foreningen pga. ventelisteprincippet. Der er tale om saglig begrænsning i adgangen til tilbuddet ud fra en maks. normering på 92 børn. Til sammenligning kan nævnes, at kommunerne i mange andre henseender støtter foreninger og lignende, uanset tilbuddet alene måtte henvende sig til bestemt målgruppe, og at tilbuddet alene kan rumme et bestemt antal personer, brugere eller lignende af gangen. Afgørende er, at begrænsningen er sagligt fastsat ud fra formålet med ordningen, tilbuddet. m.v. Der er således tale om en misforståelse af kommunalfuldmagtsreglerne fra magistratens side. I øvrigt betaler foreningen selv hovedparten af huslejen til Skejbycenteret og modtager alene et mindre støttebeløb i tilskud til lejen. Endelig kan det anføres, at i fald kommunens beskrivelse i oplægget om manglende støtteadgang var korrekt, ville det hidtidige mangeårige tilskud have været ulovligt. Som nævnt ovenfor er der ikke tale om en korrekt forståelse af kommunalfuldmagtsreglerne. For så vidt angår kommunens bemærkning om, at der ikke er tale et pasningstilbud, bemærkes kort, at dette ikke er korrekt. Det følger således af forarbejderne til bistandslovens 70, der med de ovennævnte ændringer er videreført som dagtilbudslovens 102, at ophold i daginstitution og kommunal dagpleje sammen med pasningsordninger efter bistandslovens 70, jf. nu dagtilbudslovens 102, er et led i kommunens samlede generelle og forebyggende tilbud til børn, og ordningerne skal i samarbejde med forældrene og børnene skabe rammer, der fremmer børns udvikling, trivsel og selvstændighed. Bemærk også det ovenfor anførte om, at puljeordningerne fortsat udgør et af de tilbud, hvormed kommunalbestyrelsen kan opfylde pasningsgarantien efter dagtilbudslovens 23. Undersøgelsesprincippet Som et grundlæggende princip i forvaltningsretten gælder, at det påhviler den enkelte offentlige myndighed at fremskaffe de oplysninger, der er nødvendige for, at der kan træffes en korrekt afgørelse i sagen. Forvaltningen skal oplyse sagen og sørge for, at de nødvendige oplysninger foreligger. Det er naturligvis forudsat, at de oplysninger, der til vejebringes er korrekte, idet undersøgelsesprincippet netop har til formål at understøtte, at der bliver truffet indholdsmæssigt korrekte afgørelser. 4

5 5 Undersøgelsesprincippet knytter sig til og er udviklet i retspraksis og ombudsmandspraks ifm. med afgørelsessager. Princippet skal imidlertid også i iagttages i øvrigt ifm. de beslutninger, der træffes hos offentlige myndigheder dvs. at disse beslutninger skal hvile på et korrekt og fyldestgørende grundlag. Jo mere væsentlig beslutningen er, desto mere indgående undersøgelser bør der i almindeligvis foretages forud for offentlige disponeringer. Det nævnte understøttes af, at kommunerne kommunalretligt er undergivet et krav om at agere økonomisk forsvarligt. Det er byrådet, der styrer kommunens anliggender og dermed har det overordnede ansvar for hele den kommunale virksomhed, jf. den kommunale styrelseslovs 2. Også set i dette lys er det helt fundamentalt, at administrationen informerer det politiske niveau fyldestgørende og korrekt. 5. Øvrige faktiske virkninger af en indstilling af driftstilskuddet Det følger af dagtilbudslovens 23, stk. 1, at samtlige børn indtil skolestart har ret til at blive optaget i et dagtilbud, og der i øvrigt skal være pasningsgaranti, jf. bestemmelsens stk. 2. Samtidig vil forældrenes hele eller delvise benyttelse af den øvrige pasningsvifte indebære, at der udløses kommunale udgifter efter dagstilbudsloven, f.eks. ved benyttelse af en privat institution eller kommunal dagpleje. Der henvises nærmere til lovens kapitel 5 vedr. kommunale tilskud til dagtilbud og forældrenes egenbetaling. Se øvrigt også de omkostningseksempler, der er angivet i mine klienters brev af 21. december Ifølge disse eksempler vil overgangen af selv ganske få børn tilknyttet Gyngehesten til de øvrige tilbud indebære, at den forventede besparelse for kommunen ved en indstilling af tilskuddet til Gyngehesten ikke vil blive realiseret. 6. Opsummering og konklusion Driftstilskuddet til Gyngehesten vil kunne indstilles i overensstemmelse med i aftalen indeholdte varsel. Imidlertid indeholder det administrative oplæg, der skal danne grundlag for det politiske niveaus stillingtagen, så væsentlige faktiske og retlige mangler, at det ikke kan danne grundlag for korrekt stillingtagen. Jeg finder det særdeles bekymrende, at administrationen i magistraten kan fremlægge så ufyldestgørende og dissiderede ukorrekte oplysninger til brug for politisk stillingtagen, jf. ovenfor. Ud over disse retlige vurderinger skal jeg på vegne af min klient opfordre Aarhus Kommune til at vurdere den faktiske besparelsesmulighed ved en indstilling af tilskuddet til 5

6 6 Gyngehesten, når henses til, at det må påregnes, at i al fald et vist antal børn / deres forældre vil benytte sig af øvrige af kommunens pasningstilbud med udgiftsvirkning til følge. Med hensyn til de nærmere forhold omkring de særlige kvaliteter m.v., der knytter sig til det nu mere end 25 år gamle tilbud skal jeg ligeledes henvise til min klients høringssvar af 21. december Kjo 6