Informationsudveksling og konkurrencereglerne. Simon Evers Kalsmose-Hjelmborg, partner Jesper Kaltoft, partner

Transkript

1 Informationsudveksling og konkurrencereglerne Simon Evers Kalsmose-Hjelmborg, partner Jesper Kaltoft, partner

2 Generelt om informationsudveksling og konkurrencereglerne Informationsudveksling i forskellige scenarier Compliance 2

3 Informationsudveksling og forbuddet mod konkurrencebegrænsende aftaler TEUF artikel 101, stk. 1 / konkurrencelovens 6, stk. 1 Informationsudveksling mellem konkurrenter kan udgøre en ulovlig konkurrencebegrænsende aftale Udveklingen kan have til formål at begrænse konkurrencen Udvekslingen kan være et problem, selv om den er ensidig Informationsudveksling er normalt kun problematisk, når den finder sted mellem konkurrenter medmindre formålet med udvekslingen er at understøtte en selvstændig overtrædelse af forbuddet mod konkurrencebegrænsende aftaler Fritagelsesmulighed, hvis positive effekter bedre tilpasning af produkter mere effektiv afsætning 3

4 Hvad er bekymringen konkurrenceretligt? Informationsudvekslingen kan være et værktøj til at etablere eller opretholde et kartel, fx ved at sikre overvågning af overholdelsen af indgåede aftaler sag C- 49/92, Anic Partecipazioni Informationsudvekslingen kan reducere eller fjerne usikkerhed om markedsforholdene med den konsekvens, at konkurrencen mellem virksomhederne begrænses sag C-7/95, John Deere, og sag C-194/99, Thyssen Stahl 4

5 Faktorer af betydning for lovligheden af informationsudveksling mellem konkurrenter Markedsstrukturen koncentrationsgrad gennemsigtighed homogene/heterogene produkter? Karakteren af informationen generelt tilgængelige eller sædvanligvis fortrolige og følsomme? individualiserede eller aggregerede? historiske eller aktuelle/fremadrettede? frekvens for udveksling 5

6 Generelle pejlemærker Udveksling af strategisk information (markedsstrategi, markedsandele, priser og rabatter, kundefortegnelser, omkostninger, volumen, kapacitet, markedsføringsplaner, risici, planlagte investeringer, F&U-programmer/-resultater) er som udgangspunkt problematisk Udveksling af information, der er generelt tilgængelig, er som udgangspunkt ikke problematisk Udveksling af individualiseret information, der kan henføres til en bestemt virksomhed, er mere problematisk end udveksling af aggregeret information, hvor en virksomheds individuelle data ikke kan identificeres direkte eller indirekte sag IV/29.176, Vegetable Parchment Udveksling af aktuelle/fremadrettede data regelmæssigt kan være problematisk, mens udveksling af historiske data sædvanligvis ikke er det sag IV/31.370, UK Tractor 6

7 Generelt om informationsudveksling og konkurrencereglerne Informationsudveksling i forskellige scenarier Compliance 7

8 Ensidig udlevering af oplysninger Det kan udgøre ulovlig informationsudveksling, hvis en virksomhed ensidigt giver strategiske oplysninger til sine konkurrenter. Den blotte deltagelse i ét møde, hvor en virksomhed passivt og uopfordret modtager oplysninger fra en konkurrent om strategisk information kan udgøre ulovlig informationsudveksling C-8/08, T-Mobile Netherlands Modtager en virksomhed strategiske oplysninger fra en konkurrent, formodes den at have accepteret oplysningerne og tilpasset sin markedsadfærd efter dem C- 199/92, Huls En virksomhed, der har modtaget prisoplysninger (og muligvis også andre strategiske oplysninger) fra en konkurrent, skal kunne dokumentere, at have taget afstand fra modtagelsen ikke nok at argumentere for, at oplysningerne ikke har haft betydning for markedsadfærd - COMP/39.188, Bananas 8

9 Brancheforeninger Dansk Kartoffelproducentforening Retten i Koldings dom af 6. september 2011 Fald i kartoffelpriser Stormøde 3. september 2009 blandt avlere på Hotel Lyngheden i Grindsted Principbeslutning om, at begrænse produktionen med 10 % og lave kontrakter resten af året med mindstepriser på 110 kr. pr. tønde, og derefter 130 kr. Maskinbladet.dk, 9. november 2009: - Dermed er vores strategi med at holde igen med udbuddet af kartofler lykkedes, siger Søren Sørensen fra Dansk Kartoffelproducentforening. - Med de prisstigninger, der nu er på vej på spisekartofler, kan vi se, at avlerne har haft succes med at styre markedet, konstaterer Søren Sørensen. 9

10 Brancheforeninger Dansk Kartoffelproducentforening anonymt indlæg i Maskinbladet.dk efter afgørelsen (uredigeret) ja der er så meget man ikke forstår. men dette er dog noget af det dummeste jeg i nu har hørt i bøde til en pruducentforening, og til formanden, hvad bliver det næste man hører fra det danske retsystem ( bagmandspolitiet ), hvad må man som dansker efter hånden ikke en skid, ja straf de små i så næmt kan fange, det er også næmere, fy for et retsystem efter min mening er det kun en forening, der opfordre danske spisekartofelavlere og opkøbere til at stå sammen om at få en fornuftig pris så man kan overleve i fremtiden, alternativet er valuta ud af landet til opkøb i udlandet. 10

11 Informationsudveksling i blandede distributionskæder Bestseller, KR-afgørelse af 24. marts 2010 Markedet for modepræget tøj i det lavere prissegment (Vero Moda, Jack & Jones, Only) Distribution gennem egne konceptbutikker, selvstændige konceptbutikker (franchise) og butikker uden for kædekoncept KR-påbud (2003) om, at de selvstændige konceptbutikker ikke måtte indberette salgspriser og dækningsbidrag til Bestseller stadfæstet af KAN og VL (2006) Revideret aftalekoncept anmeldt med anmodning om erklæring om ikke-indgreb Prisundersøgelse og telefoninterview sandsynliggjorde, at der ikke er nogen stiltiende aftale eller forståelse om bindende videresalgspriser Vertikalt: elektronisk adgang for engrosvirksomheden til butikkernes priser og dækningsbidrag på enkeltvarer er ikke længere omfattet af krl 6, da ikke kontrollerende led i en ordning med bindende videresalgspriser Horisontalt: Henførbare oplysninger om priser, avancer og omsætning videregives til Bestsellers detailvirksomhed eller mellem de selvstændige konceptbutikker 11

12 Informationsudveksling i blandede distributionskæder Tilsagn IT-spærre sikrer at henførbare oplysninger om priser, avancer og omsætning ikke er tilgængelige for andre butikker Organisatorisk adskillelse i Bestseller mellem de få ansatte der modtager dataene og detailvirksomheden Tavshedspligt for medarbejdere med adgang til indberettede data rådgivning om butiksdrift med respekt af fortrolighed om andre butikkers data Gennemsnitstal om priser, avancer og omsætning på enkeltvareniveau må ikke videregives til de selvstændige konceptbutikker Oplysninger om enkeltbutikkers gennemsnitlige bruttoavance på alle varer må ikke videregives 12

13 B Indirekte informationsudveksling hub and spoke A C Leverandør (hub) udbreder information om sine distributørers (spokes ) (planlagte) prissætning Leverandører anvender en fælles distributør til at få indsigt i hinandens strategiske forhold Ulovlig informationsudveksling, hvis (i) Forhandler A informerer sin leverandør B om planlagte priser under omstændigheder, hvor A vidste eller burde vide, at oplysningerne ville blive udleveret fra B til A s konkurrent (forhandler C) (ii) B udleverer A s oplysninger til C og udleveringen sker under omstændigheder, hvor C vidste eller burde vide, at oplysningerne stammede fra A, og (iii) C benytter oplysninger om A s planlagte priser til at bestemme egne fremtidige priser 13

14 Indirekte informationsudveksling - analysevirksomheder KFST - Dagligvaremarkedet konkurrence- og forbrugeranalyse 06/2011 Informationsudvekslingen via The Nielsen Company er kun i begrænset omfang egnet til at understøtte stiltiende koordinering. ( ) Data i Scantrack er aggregeret på en række centrale parametre som bl.a. 4-ugers perioder ( ). Prischeck-data foretages relativt uregelmæssigt på tværs af kæderne. Der er en række potentielle effektivitetsgevinster forbundet med informationsudvekslingen via The Nielsen Company. ( ) med til at forbedre kæder og leverandørers tilrettelæggelse af bl.a. indkøb og markedsføringstiltag. 14

15 Informationsudveksling ifm. virksomhedsoverdragelser Due diligence undersøgelse af konkurrent kan medføre risiko for ulovlig informationsudvekling Etablering af clean team struktur indgåelse af fortrolighedsaftaler adgang til strategisk information begrænses til eksterne rådgivere, der alene videregiver information i anonymiseret form personer med ansvar for kommercielle aktiviteter får ikke adgang til strategiske informationer afrapportering i anonymiseret form 15

16 Informationsudveksling ifm. virksomhedsoverdragelser Periode mellem signing og closing Forbuddet mod ulovlig informationsudveksling gælder frem til closing er gennemført Hvis fusionsanmeldelse anmeldelsesforløb struktureres således, at ulovlig informationsudveksling undgås 16

17 Generelt om informationsudveksling og konkurrencereglerne Informationsudveksling i forskellige scenarier Compliance 17

18 Compliance Statistisk udveksling af aggregerede data bør tjekkes regelmæssigt mhp. at undgå at øget transparens medvirker til stiltiende koordinering Al informationsudveksling bør vurderes og justeres i tilfælde af markedsændringer (fx virksomhedsoverdragelser eller langvarige aftalerelationer) Indarbejdelse af fast procedure for indrapportering og håndtering af tilfælde, hvor medarbejdere modtager uanmodet strategisk information fra konkurrenter Spot check på kommunikation med konkurrenter, leverandører, forhandlere og kunder 18

19 Compliance Ved deltagelse i fora med konkurrenter Overvej løbende formål/behov for deltagelse Sørg for, at deltagerne skoles grundigt og løbende Sørg for, at der foreligger en dagsorden på forhånd Søg juridisk bistand, hvis der er problematiske punkter på dagsordenen afvisning af optagelse af medlemmer benchmarking marketingstrategi salgs- og leveringsvilkår prisstrategi mv. Sørg for, at der tages referat, og at du får en kopi Forlad mødet, hvis der kommer ulovlige temaer frem, og få ført til referat, at du har forladt mødet pga. det pgl. forhold Returnér ulovligt materiale, som du måtte modtage uopfordret, med besked om, at modtagelse af yderligere materiale frabedes 19

20 Jesper Kaltoft Partner, LL.M. Langelinie Allé København Ø T dir M jek@bechbruun.com Simon Evers Kalsmose-Hjelmborg Partner Langelinie Allé København Ø T dir M seh@bechbruun.com Denne præsentation indeholder en generel orientering om retsreglernes indhold og anvendelse. Præsentationen kan ikke erstatte konkret rådgivning i forhold til den enkelte sag. 20