Forord Introduktion Kapitel 1. Reglerne om markedsmisbrug Kapitel 2. Almindelig del Generelt om overtrædelse af reglerne om markedsmisbrug

Transkript

1 Forord Introduktion Kapitel 1. Reglerne om markedsmisbrug Historisk udvikling i reglerne om markedsmisbrug Overordnet om reglerne og regelhierarkiet Det EU-retlige grundlag for reglerne om markedsmisbrug EU-Domstolsafgørelser om markedsmisbrug Dansk lovgivning mv. om markedsmisbrug Dansk retspraksis om markedsmisbrug Kapitel 2. Almindelig del Generelt om overtrædelse af reglerne om markedsmisbrug Strafsubjekt og ansvar for fysiske og juridiske personer Straf af juridiske personer for overtrædelse af reglerne om oplysningsforpligtelsen og for markedsmisbrug Ansvar i koncernforhold Efterfølgende ændringer af den juridiske persons identitet Realisering af gerningsindhold Legalitet og hjemmel Lovfortolkning Retlige standarder Fortolkning i lyset af EMRK Fortolkning i en EU-retlig sammenhæng Fortolkning af MAR i en EU-retlig kontekst Bevisvurdering Materiel atypicitet Forsøg Medvirken Forskellige former for delikter Skyld Uagtsomhed

2 3.2. Forsæt Tilregnelse i sager om markedmisbrug og om overtrædelse af oplysningsforpligtelsen Objektive straffrihedsgrunde Ophør af strafansvar på grund af forældelse Handlingen skal være undergivet dansk straffemyndighed Strafkompetence i Danmark i sager om markedsmisbrug. 71 Kapitel 3. Visse grundlæggende begreber Anvendelsesområdet for reglerne om markedsmisbrug Overordnet om reglerne om intern viden ved markedsmisbrug MAR Artikel 7 definition af intern viden Intern viden om udstedere af finansielle instrumenter, finansielle instrumenter eller markedsforhold Ikke offentliggjorte oplysninger Specifikke oplysninger mv Mærkbar betydning for kursdannelsen Kapitel 4. Speciel del Udsteders oplysningsforpligtelse Indledning om oplysningsforpligtelser Hovedreglen om udsteders forpligtelse til offentliggørelse af intern viden Undtagelse i form af udsættelse af offentliggørelse Kapitel 5. Speciel del markedsmisbrug eller lovlig adfærd Overordnet om de forskellige former for markedsmisbrug i MAR Undtagelse for aktiviteter, der vedrører pengepolitikken, styringen af den offentlige gæld og klimapolitikken Fritagelse for tilbagekøbsprogrammer og stabilisering (safe harbour) Betingelserne for anvendelse af safe harbour ved tilbagekøbsprogrammer Betingelserne for anvendelse af safe harbour ved stabilisering Offentliggørelse eller udbredelse af oplysninger i medierne pressefrihed og ytringsfrihed Market making Om værdipapirhandleres loyale udførsel af kundens ordrer

3 6.1. Indledende om værdipapirhandleres medvirken til kunders markedsmisbrug VPHL og MAD s tidligere bestemmelser om loyal udførelse af en kundes ordre MAR s bestemmelser om pligtskyldig eller lovlig gennemførelse af handelsordrer En samlet vurdering af MAR s bestemmelser om pligtskyldig eller lovlig gennemførelse af handelsordrer Betydningen af compliance-tiltag for strafansvaret for juridiske personer Retsstridighedsforbehold (materiel atypicitet) Kapitel 6. Speciel del forbuddet mod insiderhandel Hensyn bag forbuddet mod insiderhandel Regelgrundlaget for forbuddet mod insiderhandel Besiddelse af intern viden Udnyttelse af intern viden Særligt om anbefaling af en anden persons deltagelse i insiderhandel Bevisbyrde ved misbrugsformodning Transaktioner omfattet af forbuddet mod insiderhandel Personkredsen omfattet af forbuddet mod insiderhandel Undtagelser og modifikationer til forbuddet mod insiderhandel Interne ordninger og procedurer til sikring mod insiderhandel (chinese walls) Bemyndigelse til at udføre ordrer på vegne af tredjemænd Analyser og vurderinger Offentligt købstilbud Egen viden om egen beslutning om beslutning om erhvervelse eller afhændelse af værdipapirer Transaktioner gennemført for at opfylde en forudgående forpligtelse Praktiske eksempler, hvor intern viden er udnyttet eller ikke er udnyttet Ingen brug Handel imod den interne viden Tvangssalg Instruktion og andres fulde råden (diskretionær formueforvaltning)

4 Investeringer, som følger en på forhånd fastlagt plan (investeringsplan) Lige brug (Informationsparitet) Fair brug Tilregnelse til insiderhandel Fuldbyrdelse af insiderhandel Kapitel 7. Speciel del Forbud mod uretmæssig videregivelse af intern viden Forbuddet mod uretmæssig videregivelse af intern viden Gerningsindholdet i artikel 14, litra c, om uretmæssig videregivelse af intern viden Personer omfattet af forbuddet Videregivelsen som et led i den normale udøvelse af arbejde, erhverv eller funktioner Selektiv videregivelsestest efter undtagelsen til forbuddet mod uretmæssig videregivelse af intern viden Praktiske tilfælde, hvor det efter omstændigheder vil være tilladt at videregive intern viden Undtagelse videregivelse af intern viden i forbindelse med markedssonderinger Markedssonderinger i forbindelse med overtagelsestilbud Markedsdeltagers forpligtelse i forbindelse med videregivelse af intern viden ved markedssonderinger Videregivelse af intern viden i forbindelse med markedssonderinger som et normalt led i udøvelse af en persons arbejde, erhverv eller opgaver Når viden videregivet i forbindelse med markedssonderinger ophører med at være intern viden Modtageren af intern viden i forbindelse med markedssonderinger skal selv fastslå, om vedkommende er i besiddelse af intern viden Håndtering af information med pligt til offentliggørelse Ubevidst videregivelse af intern viden Tilregnelse til uretmæssig videregivelse af intern viden Fuldbyrdelse Sager om uretmæssig videregivelse af intern viden

5 Kapitel 8. Speciel del Forbud mod markedsmanipulation Indledning Regelgrundlaget for markedsmanipulation Forbuddet mod markedsmanipulation Definition af markedsmanipulation Eksempler på markedsmisbrug Indikationer på markedsmanipulation Generelt om bestemmelserne om markedsmanipulation Artikel 12, stk. 1, litra c Oplysningsbaseret markedsmanipulation udbredelse af oplysninger gennem medierne Market rigging udbredelse af falske informationer eller rygter Scalping vildledende meningstilkendegivelser fra person med interessekonflikt Urigtige oplysninger i selskabsmeddelelser Artikel 12, stk. 1, litra d Oplysningsbaseret markedsmanipulation videregivelse af urigtige eller vildledende oplysninger vedrørende et benchmark Adfærdsrelateret markedsmanipulation, jf. artikel 12, stk. 1, litra a, i) ved anvendelse af urigtige eller vildledende signaler Indledende om markedsmanipulation ved anvendelse af urigtige eller vildledende signaler Strakskursmanipulation Lukkekursmanipulation »Wash trading«-transaktioner med et falsk aktivitetsindtryk Opkøb af egne aktier/kurspleje »Improper matched orders«hemmeligt samarbejde mellem parter om afgivelse af ordrer Adfærdsrelateret markedsmanipulation ved anvendelse af automatiserede processer Artikel 12, stk. 1, litra b. Adfærdsrelateret markedsmanipulation urigtigt eller vildledende signal, der er egnet til at påvirke kursdannelsen Artikel 12, stk. 1, litra a, ii) markedskraftbaseret markedsmanipulation Indledende om markedskraftbaseret markedsmanipulation »Abusive squeeze«

6 7.3.»Cornering« »Pumping and dumping« »Trashing and cashing« Indikationer på adfærdsbaseret markedsmanipulation efter artikel 12, stk. 1, litra a og b Modifikationer og undtagelser til markedsmanipulation i form af accepteret markedspraksis og lovlige årsager Kapitel 9. Aktører i bekæmpelse af børskriminalitet Værdipapirhandlere og fondsmæglerselskaber mv Compliance og god skik Underretningspligt ved mistanke om insiderhandel eller markedsmanipulation Etablering af whistleblowerordning Fit and proper-regler for ledelsen i finansielle virksomheder Markedspladser Reguleret marked Multilateral handelsfacilitet (MHF) Organiseret handelsfacilitet (OHF) Systemisk internalisator (SI) De regulerede markeders overvågning Udstederselskaber Insiderlister Ledende medarbejderes transaktioner Finanstilsynet Finanstilsynets virksomhed Finanstilsynets undersøgelser Finanstilsynets ledelse Whistleblowerordningen hos Finanstilsynet Finanstilsynets mulighed for at give påtaler og påbud Finanstilsynets anmeldelser til SØIK Den Europæiske Værdipapir- og Markedstilsynsmyndighed (ESMA) Domstolene Rigspolitiet Anklagemyndigheden Statsadvokaten for Særlig Økonomisk og International Kriminalitet (SØIK)

7 Kapitel 10. Efterforskning i sager om børskriminalitet Indledende om politiets efterforskning Samarbejde mellem SØIK og Finanstilsynet Efterforskningsmidler i sager om børskriminalitet Edition Afhøring af vidner og sigtede Afhøring af sigtede Afhøring af vidner Ransagning Ransagning hos mistænkt Ransagning hos en ikke-mistænkt Beslaglæggelse Indgreb i meddelelseshemmeligheden Varetægtsfængsling Kapitel 11. Sanktioner Generelt om fængselsstraf Betingede domme Betinget dom med vilkår om samfundstjeneste Generelt om bødestraf Tillægssanktioner Tillægsbøder Rettighedsfrakendelse Konfiskation Indledende bemærkninger om konfiskation Udbyttekonfiskation Udbyttekonfiskation ved markedsmisbrug Genstandskonfiskation Udvidet mulighed for udbyttekonfiskation Straffens fastsættelse Generelle principper for straffens fastsættelse Strafudmålingen i sager om markedsmisbrug det EUretlige grundlag VPHL 94, stk. 1 (KML 249, stk. 2) den almindelige strafferamme STRFL 299 d den skærpede strafferamme Skærpende omstændigheder i sager om markedsmisbrug Andre mulige skærpende omstændigheder i sager om markedsmisbrug

8 4.7. Formildende omstændigheder i sager om markedsmisbrug Andre formildende omstændigheder i sager om markedsmisbrug Om anvendelse af betinget eller ubetinget fængselsstraf i sager om markedsmisbrug Udmåling af bødestraf Udmåling af bødestraf ved overtrædelser af STRFL Udmåling af bødestraf ved overtrædelser af speciallovgivningen, herunder VPHL (KML) og MAR Udmåling af fængselsstraf i sager om markedsmisbrug Udmåling af fængselsstraf i sager om insiderhandel Udmåling af fængselsstraf i sager om uretmæssig videregivelse af intern viden Praksis vedrørende udmåling af fængselsstraf i sager om markedsmanipulation Bilag I. Markedsmisbrugsforordningen Bilag II. Sammenskrivning af indikationer og praksis om markedsmanipulation Bilag III. Centrale begreber Forkortelser Litteratur Domsregister Stikordsregister

9 Forord Der har de senere år været betydelig fokus og politisk bevågenhed omkring kriminalitet begået i forbindelse med børsforhold, og der har ved retterne været behandlet en række sager på området med forskellige resultater. Pressen har endvidere omtalt en række af disse sager om insiderhandel, markedsmanipulation og andre sager vedrørende børskriminalitet meget udførligt. I denne bog, der er en bearbejdning af den i 2015 udgivne bog»børskriminalitet«, gøres der et nyt forsøg på at give en form for overblik eller indføring i retsstillingen på dette hastigt udviklede område velvidende, at udviklingen vil fortsætte med behandlingen af de mange sager i retterne og med EU s øgede fokus på området. Siden udgivelsen af bogen Børskriminalitet i 2015 er markedsmisbrugsforordningen den 3. juli 2016 trådt i kraft. Formålet med forordningen har været at»etablere mere ensartede og stærkere rammer for at opretholde markedsintegriteten, undgå potentiel regelarbitrage, sikre, at forsøg på manipulation kan sanktioneres, og øge retssikkerheden og mindske reglernes kompleksitet for markedsaktørerne«. Spørgsmålet er, om forordningen lever op til disse store ord. Formålet med denne bog er at forsøge at sætte forordningen ind i en dansk retlig kontekst i det komplicerede krydsfelt mellem den direkte gældende EUret og den almindelige danske strafferet. Det er fortsat tanken, at bogen kan være anvendelig i et undervisningsforløb, herunder i faget»børskriminalitet«, der udbydes på Københavns Universitet. Det er endvidere håbet, at fremstillingen vil kunne anvendes af praktikere inden for den finansielle sektor og af brugere eller interessenter, herunder for eksempel finansielle institutioner, pengeinstitutter, journalister, værdipapirhandlere, advokater, dommere og andre interesserede med tilknytning til behandling af straffesager. Bogen er i modsætning til en række bøger om emnet, der har taget udgangspunkt i børsretten, udarbejdet med udgangspunkt i strafferetten. Reglerne om børskriminalitet er forsøgt beskrevet ud fra en gennemgang af de almindelige betingelser for at kunne straffe for en lovovertrædelse med en opdeling i en almindelig del og en speciel del. Reglerne om markedsmis- 13

10 Forord brug bliver således beskrevet på baggrund af den almindelige strafferetlige systematik. Jeg vil gerne takke alle, der har hjulpet med råd og vejledning eller på anden måde bidraget i forbindelse med bogen. Jeg skylder en særlig tak til Jørn Thostrup, SØIK, Claus Ditlev Poulsen, Almindelig Brand, Jakob Kaule, Nasdaq og Nicolai Ørsted, Plesner, for gennemlæsning af manuskriptet. Endelig vil jeg takke Pia for uvurderlig opbakning igennem hele projektet. Da der er tale om en ny fremstilling af forordningen uden mulighed for at læne sig op ad andre forfattere, vil jeg påskønne kommentarer og forslag til forbedringer af bogen. København februar