Praktisk Børsret Markedsmisbrugsforordningen. 1. Overordnet overblik over Markedsmisbrugsforordningen Anvendelsesområdet...

Transkript

1 Praktisk Børsret Markedsmisbrugsforordningen - Overblik over hvad der er nyt Den 5. december 2012 København, den 26. maj 2016 David Moalem, advokat, Ph.D. 2 Indhold 1. Overordnet overblik over Markedsmisbrugsforordningen Anvendelsesområdet Intern viden Offentliggørelse af selskabsmeddelelser Insiderlister Hvordan håndteres oplysningspligten og insiderlisterne i praksis Forbuddet mod videregivelse af intern viden Indberetningspligt ved ledende medarbejderes transaktioner Forbuddet mod insiderhandel Forbuddet mod markedsmanipulation Værdipapirhandleres overvågnings- og indberetningspligt

2 3 1. Overordnet overblik over Markedsmisbrugsforordningen 4 Det er nyt, at der er tale om en forordning Med MAR tages endnu et skridt på vejen til at skabe The Single Rulebook for EU Financial Markets Insiderdirektivet 1992 Markedsmisbrugsdirektivet 2005 Markedsmisbrugsforordningen 2016 den nye model kommer til at få en større praktisk betydning end man umiddelbart skulle tro 2

3 5 Ikke længere kun Finanstilsynet men også ESMA Finanstilsynet - København ESMA - Paris 6 Overblik over det nye markedsmisbrugsregime Level 1 Forordning (EU) nr. 596/2014 om markedsmisbrug Level 2 - ITS Level 2 - ITS Level 2 - ITS Level 2 RTS Forordning (EU) 2016/347 om tekniske Forordning (EU) 2016/378 om lister og Forordning (EU) 2016/523 om ledende Forordning (EU) 2016/522 om indikationer krav til formatet for insiderlister notifikationer over finansielle instrumenter medarbejderes transaktioner på markedsmanipulation mm. Level 2 ITS Level 2 - ITS Level 2 - RTS Level 2 - RTS Direktiv (EU) 2015/2392 om kompetente Metoder til offentliggørelse af intern Accepteret markedspraksis Investeringsanbefalinger og statistik myndigheders whistleblower ordninger viden Level 2 - RTS Level 2 - RTS Level 2 - ITS Level 2 - RTS Forebyggelse og afsløring af Videregivelse af intern viden ved Videregivelse af intern viden ved Tilbagekøbsprogrammer og stabilisering markedsmisbrug markedssonderinger markedssonderinger Level 2 - RTS Level 2 RTS Level 2 ITS Level 2 ITS Notifikationer og lister over finansielle Skabelon til kompetente myndigheders De kompetente myndigheders De kompetente myndigheders udveksling instrumenter samarbejdsaftaler med tredjelande samarbejde med ESMA af oplysninger med ESMA Level 3 ESMA Retningslinjer (Valgfri implementering) Modtagelse af markedssonderinger Level 3 - ESMA Retningslinjer (Valgfri implementering) Udsættelse af off. af intern viden Level 3 - ESMA Retningslinjer (Valgfri implementering) Intern viden ved råvarederivater Værdipapirhandelsloven (lovbekendtgørelse nr af 02/12/2015) / Kapitalmarkedsloven (udkast af 16. november 2015) Regler om kompetente myndigheder, jf. MAR artikel 22 Administrative sanktioner og andre administrative foranstaltninger, jf. MAR artikel 30 Udøvelsen af tilsynsbeføjelser og anvendelsen af sanktioner, jf. MAR artikel 31, stk. 1 Indberetning af overtrædelser, jf. MAR artikel 32 Offentliggørelse af beslutninger, jf. MAR artikel 34 Indberetning af udsættelse til Finanstilsynet og fremsendelse af redegørelse på anmodning, jf. MAR artikel 17, sk. 4 Bekendtgørelse Hævning af indberetningsrænse til Euro ved ledende medarbejderes transaktioner 3

4 7 Trafiklys-oversigt over ændringerne ift. i dag Anvendelsesområde Artikel 2 Intern viden Artikel 7 Safe Harbour for tilbagekøbsprogrammer Artikel 5 Notifikationer og lister Artikel 4 Ledende medarbejderes transaktioner Artikel 19 Safe Harbour for stabiliseringshandler Artikel 5 Markedspladsers overvågning og indberetning Artikel 16(1) Insiderlister Artikel 18 Undtagelse fra markedsmisbrug Artikel 6 Værdipapirhandleres overvågning og indberetning Artikel 16(2) Forbud mod insiderhandel Artikel 8 og 14 Lovlig adfærd undtagelse fra insiderhandel Artikel 9 Offentlige Investeringsanalyser Artikel 20 Forbud mod markedsmanipulation Artikel 12 og 15 Forbud mod videregivelse af intern viden Artikel 10 og 14 Den løbende oplysningspligt Artikel 7 og 17 Accepteret markedspraksis Artikel 13 Markedssonderinger Artikel 11 8 Formelt set visker MAR tavlen med dansk praksis ren Kommissionen og EU-Domstolen er ikke bundet af dansk praksis Man kan håbe på en vis tilbageholdenhed hos Finanstilsynet/SØIK Stiller krav om, at vi (i endnu højere grad) retter blikket mod ESMA mv. Medfører behov for en vis forsigtighed ift., hvor hegnspælene præcist står Vigtigt at være skarp på, hvad og hvor der ændres ift. i dag 4

5 9 2. Anvendelsesområdet 10 Markedsmisbrugsforordningen omfatter nye markedspladser I dag MiFID II Markedspladser Reguleret Marked Multilateral Handels Facilitet SME Vækst Marked OHF MAR 5

6 11 3. Intern viden 12 Intern viden - MARs betydning (1/2) - Definitionen er uændret for finansielle instrumenter I dag Markedsmisbrugsforordningen VHL 34, stk. 2 Ved intern viden forstås: 1. specifik viden, 2. der ikke er blevet offentliggjort, 3. der direkte eller indirekte vedrører udstederen af finansielle instrumenter eller finansielle instrumenter, 4. der mærkbart vil kunne påvirke kursen. MAR artikel 7, stk. 1 Ved intern viden forstås: 1. specifik viden, 2. der ikke er blevet offentliggjort, 3. der direkte eller indirekte vedrører udstederen af finansielle instrumenter eller finansielle instrumenter, 4. der mærkbart vil kunne påvirke kursen. 6

7 13 Intern viden - MARs betydning (2/2) - Ændring ift. investeringsanalyserne I dag MAD Præamblen nr. 31 Analyser og vurderinger udarbejdet på grundlag af offentligt tilgængelige oplysninger skal ikke betragtes som intern viden, og transaktioner, der udføres på grundlag af denne type analyser og vurderinger, bør derfor ikke i sig selv betragtes som insiderhandel i henhold til dette direktiv. Markedsmisbrugsforordningen MAR Præamblen nr. 28 Analyser og vurderinger på grundlag af offentligt tilgængelige oplysninger bør ikke i sig selv betragtes som intern viden, og alene det forhold, at en transaktion udføres på grundlag af denne type analyser og vurderinger, bør derfor ikke betragtes som brug af intern viden. Dog kan sådanne oplysninger udgøre intern viden, når f.eks. offentliggørelse eller udbredelse af sådanne oplysninger [1] rutinemæssigt forventes af markedet, og når sådan offentliggørelse eller udbredelse bidrager til kursdannelsesprocessen for finansielle instrumenter, eller [2] når oplysningerne videregiver anerkendte markedskommentatorers eller institutioners synspunkter, der kan påvirke kurserne [ ] 14 Intern viden GAP-analyse I dag Markedsmisbrugsforordningen Betydning VHL 34, stk. 2 Ved intern viden forstås: 1. specifik viden, 2. der ikke er blevet offentliggjort, 3. der direkte eller indirekte vedrører udstederen af finansielle instrumenter eller finansielle instrumenter, 4. der mærkbart vil kunne påvirke kursen. MAR artikel 7, stk. 1 Ved intern viden forstås: 1. specifik viden, 2. der ikke er blevet offentliggjort, 3. der direkte eller indirekte vedrører udstederen af finansielle instrumenter eller finansielle instrumenter, 4. der mærkbart vil kunne påvirke kursen. GAP-analyse Intern viden-begrebet udvides til emissionskvoter og auktionsprodukter baseret herpå Intern viden-begrebet præciseres ift. råvarederivater Analyse Det præciseres, at også mellemtrin i en langvarig proces kan udgøre intern viden (jf. Geltl-dommen) Intern-viden begrebet udvides til også at omfatte investeringsanalyser, der er kurspåvirkende MAD I fortolkningsbidrag er relevante at inddrage ved fortolkning af MAR 7

8 15 4. Offentliggørelse af selskabsmeddelelser 16 Den løbende oplysningspligt GAP-analyse I dag Markedsmisbrugsforordningen Betydning VHL 27 MAR artikel 17 Ho: Selskabsmeddelelse skal offentliggøres Ho: Selskabsmeddelelse skal offentliggøres hurtigst muligt, hvis hurtigst muligt, hvis 1. Ikke-offentliggjorte oplysninger 2. Oplysninger, der direkte vedrører børsselskabet 3. Oplysninger, der er specifikke og kursrelevante 4. Oplysninger, der udgør en realitet 1. Ikke-offentliggjorte oplysninger 2. Oplysninger, der direkte vedrører børsselskabet 3. Oplysninger, der er specifikke og kursrelevante 4. Oplysninger, der udgør en usikker intern viden U: Udsættelsesadgangen benyttes U: Udsættelsesadgangen benyttes GAP-analyse Det er overvejende sandsynligt, at realitetsgrundsætningen ikke vil kunne opretholdes Offentliggørelsestidspunktet fremrykkes e Udsættelsesadgangen vil i de fleste tilfælde medføre samme offentliggørelsestidspunkt som hidtil Finanstilsynet skal underrettes straks efter offentliggørelse, hvis udsættelsesadgangen har været anvendt Der introduceres en særlig udsættelsesadgang for pengeinstitutter 8

9 17 Overblik over den nye oplysningspligt Ho: oplysningspligt U2: fuld offentliggørelse hvis udsat intern viden lækkes Skønsmæssige oplysninger Intern viden om usikre oplysninger Intern viden om kendsgerninger Evt. formalisering af kendsgerning U1: Udsættelsesadgang, hvis: (a) Offentliggørelse skader selskabets legitime interesser (b) Offentligheden ikke herved vildledes (c) Der sikres fortrolighed Insiderlister 9

10 19 Insiderlister GAP-analyse I dag Markedsmisbrugsforordningen Betydning VHL 37, stk. 4 Gælder for udstedere optaget på reguleret marked Oplysninger om insideren: Navn, CPR, årsag for optagelse og dato Orientering af insidere om optagelse MAR artikel 18 Omfatter udstedere på reguleret marked, samt under visse betingelser udstedere på organiserede handelsfaciliteter og multilaterale handelsfaciliteter Omfanget af listernes oplysninger øges Listerne skal angive den specifikke interne viden Skriftlig bekræftelse på optagelse skal indhentes fra insiderne GAP-analyse De administrative byrder for selskaberne øges i relation insiderlisterne Det kræver en arbejdsindsats at re-kalibrere til de nye krav til førelse af insiderlisterne e Der indføres formular-tvang for formatet på insiderlisterne Der introduceres et light-regime for SMV er Hvordan håndteres oplysningspligten og insiderlisterne i praksis? 10

11 21 Pligterne og den praktiske håndtering HO: oplysningspligt U1: Udsættelsesadgang U2: Udsættelsesadgang i ekstraordinære tilfælde Pligt til at oprette insiderlister Skønsmæssige oplysninger, der kan udvikle sig til intern viden Intern viden om usikre oplysninger Intern viden om kendsgerninger Evt. formalisering af kendsgerning Fortrolighedslister Oprettelse af fortrolighedslister Ajourføring af fortrolighedslister* Ajourføring af fortrolighedslister* Insiderlister Daglig vurdering: Er oplysningerne stadig skønsmæssige? Oprettelse og ajourføring af insiderlister Ajourføring af insiderlister Compliance understøttelse Oplysningspligt Udsættelsesadgang Daglig vurdering: Er oplysningerne stadig skønsmæssige? Daglig vurdering: Er oplysningerne stadig usikker intern viden? Ja: Offentliggøre / udsætte Nej: ikke-offentliggørelse Daglig vurdering: Er betingelserne for udsættelse opfyldt? Ja: Ok Nej: Offentliggøre Ho: Offentliggørelse U: Udsættelse i særlige tilfælde Ho: Offentliggørelse U: Udsættelse i særlige tilfælde Underretning af FT Kun underretningspligt hvis offentliggørelse Kun underretningspligt hvis offentliggørelse Kun underretningspligt hvis offentliggørelse * Ajourføring af fortrolighedslisterne kan bestå i at konvertere disse til insiderlister, når personerne på fortrolighedslisten går fra at have fortrolig viden til at have intern viden. Ajourføring kan også bestå i at videreføre fortrolighedslisterne med de personer, der også fremadrettet er i besiddelse af fortrolig viden, men som ikke har intern viden om det konkrete projekt Forbuddet mod videregivelse af intern viden 11

12 23 Uretmæssig videregivelse af intern viden - MARs betydning (1/2) - Forbuddets indhold er uændret I dag Markedsmisbrugsforordningen VHL 36 Ho: Den, der er i besiddelse af intern viden, må ikke videregive denne viden til andre U: medmindre videregivelsen er et normalt led i vedkommendes beskæftigelse, erhverv eller funktion. MAR artikel 10, stk. 1 Ho: Med henblik på denne forordning foreligger der uretmæssig videregivelse af intern viden, hvis en person er i besiddelse af intern viden og videregiver denne viden til en anden person U: medmindre videregivelsen sker som led i den normale udøvelse af arbejde, erhverv eller funktioner. 24 Uretmæssig videregivelse af intern viden - MARs betydning (2/2) - Indføres en ny safe harbour regulering for markedssonderinger I dag Markedsmisbrugsforordningen VHL Ingen regulering MAR artikel 11 Mulighed for at vælge safe harbour-model for videregivelse af intern viden i forbindelse med markedssonderinger forud for transaktioner Hvis kravene hertil er opfyldt, vil videregivelsen med sikkerhed være lovlig Man kan dog fortsat vælge at foretage videregivelse udenfor safe harbour, og der er i så fald ikke en formodning for uretmæssig videregivelse 12

13 25 Uretmæssig videregivelse af intern viden GAP-analyse I dag Markedsmisbrugsforordningen Betydning VHL 36 Ho: Den, der er i besiddelse af intern viden, må ikke videregive denne viden til andre U: medmindre videregivelsen er et normalt led i vedkommendes beskæftigelse, erhverv eller funktion. VHL Safe harbour Ingen regulering MAR artikel 10, stk. 1 Ho: [ ] uretmæssig videregivelse af intern viden [foreligger], hvis en person er i besiddelse af intern viden og videregiver denne viden til en anden person U: medmindre videregivelsen sker som led i den normale udøvelse af arbejde, erhverv eller funktioner. MAR artikel 11 Safe harbour Safe harbour ved markedssonderinger GAP-analyse Indholdet af forbuddet mod uretmæssig videregivelse af intern viden er uændret Analyse Der indføres en ny safe harbour-model, der kan vælges ved markedssonderinger ifm. transaktioner Indberetningspligt ved ledende medarbejderes transaktioner 13

14 27 Ledende medarbejderes og nærtståendes transaktioner GAP-analyse I dag Markedsmisbrugsforordningen Betydning VHL 28 a MAR artikel 19 Omfatter aktier optaget til handel på Omfatter aktier og gældsinstrumenter fra reguleret marked samt heraf afledte F.I. udsteder samt heraf afledte F.I. Indberetning til Finanstilsynet Ændret definition af nærtstående Indberetningsfrist på to dage Omfatter flere typer transaktioner Bagatelgrænse på EUR Krav om indberetning til udsteder og FT Indberetningsfristen forkortes GAP-analyse Bagatelgrænsen hæves til EUR Indberetning skal fremover foretages til både Finanstilsynet og udsteder Nærtstående pålægges en selvstændig indberetningspligt til Finanstilsynet og udsteder Personkredsen i definitionen af nærtstående ændres Pligten omfatter flere transaktionstyper e Ledelsesmedlemmer skal skriftligt informere nærtstående om pligterne Udstedere pålægges både at føre lister over de ledende medarbejdere og offentliggøre disses handler Indberetningsfristen ændres til straks og senest tre arbejdsdage efter transaktionen Der indføres lukkede handelsvinduer på 30 dage op til selskabets regnskabsmeddelelse 28 Handelsvinduer før og efter MAR Modellen i dag åbne handelsvinduer NASDAQ Åbent handelsvindue 6 uger NASDAQ Åbent handelsvindue 6 uger NASDAQ Åbent handelsvindue 6 uger Årsrapport Halvårsrapport Årsrapport Modellen efter MAR lukkede handelsvinduer MAR Lukket handelsvindue 30 dage MAR Lukket handelsvindue 30 dage MAR Lukket handelsvindue 30 dage Årsrapport Halvårsrapport Årsrapport 14

15 29 9. Forbuddet mod insiderhandel 30 Forbuddet mod insiderhandel - MARs betydning (1/2) - Forbuddets indhold er som udgangspunkt uændret I dag Markedsmisbrugsforordningen VHL 35 Køb, salg og tilskyndelse til køb eller salg af et værdipapir må ikke foretages af nogen, der har intern viden, som kan være af betydning for handelen. MAR artikel 8, stk. 1 Der [er] tale om insiderhandel, når en person er i besiddelse af intern viden og udnytter denne viden ved [ ] direkte eller indirekte at erhverve eller afhænde finansielle instrumenter, som den pågældende viden vedrører. 15

16 31 Forbuddet mod insiderhandel - MARs betydning (2/2) - Forbuddets indhold udvides til at omfatte undladelser I dag Insiderbetænkning II, s. 93 Den, der således havde besluttet sig for at handle, men efterfølgende bliver opmærksom på intern viden og af den grund ombestemmer sig og undlader at handle, har således ikke overtrådt forbuddet mod insiderhandel, selv om den interne viden havde betydning for beslutningen om ikke at handle. Dette gælder også, hvor beslutningen om at handle er iværksat, f.eks. ved afgivelse af en ordre, og ordren efterfølgende tilbagekaldes. Markedsmisbrugsforordningen MAR artikel 8, stk. 1, 2. pkt. Brug af intern viden ved at annullere eller ændre en handelsordre vedrørende et finansielt instrument, som oplysningerne vedrører, og hvor handelsordren blev afgivet, før den pågældende var i besiddelse af denne interne viden, betragtes også som at være insiderhandel. 32 Forbuddet mod insiderhandel GAP-analyse I dag Markedsmisbrugsforordningen Betydning VHL 35 Køb, salg og tilskyndelse til køb eller salg af et værdipapir må ikke foretages af nogen, der har intern viden, som kan være af betydning for handelen. Undladelse af at handle Anses ikke for insiderhandel MAR artikel 8, stk. 1 Der [er] tale om insiderhandel, når en person er i besiddelse af intern viden og udnytter denne viden ved [ ] direkte eller indirekte at erhverve eller afhænde finansielle instrumenter, som den pågældende viden vedrører. Undladelse af at handle Anses for insiderhandel GAP-analyse Analyse Indholdet af forbuddet mod insiderhandel af intern viden er som udgangspunkt uændret Dog omfatter MARs forbud mod insiderhandel også undladelse af at handle i form af annullation 16

17 Forbuddet mod markedsmanipulation 34 Forbuddet mod markedsmanipulation - MARs betydning - Forbuddets indhold er stort set uændret I dag Markedsmisbrugsforordningen VHL 38 Forbud mod falske oplysninger 1. Udbredelse af oplysninger gennem medierne eller ved andre metoder, der er egnet til at give urigtige eller vildledende signaler om udbuddet af, efterspørgslen efter eller kursen Forbud mod falske ordrer/handler 2. Transaktioner eller ordrer, der er egnet til at give urigtige eller vildledende signaler om udbuddet af, efterspørgslen efter eller kursen 3. Transaktioner eller ordrer, hvorved en person eller flere personer i fællesskab sikrer, at kursen ligger på et unormalt eller kunstigt niveau 4. Transaktioner eller ordrer, hvorved der benyttes fiktive indretninger eller andre former for bedrag eller påfund MAR artikel 12 Forbud mod falske oplysninger 1. Udbredelse af oplysninger gennem medierne eller ved andre metoder, der giver eller antages at give urigtige eller vildledende signaler om udbuddet af, efterspørgslen efter eller kursen Forbud mod falske ordrer/handler/anden adfærd 2. Transaktioner, ordrer eller anden adfærd, der giver eller antages at give urigtige eller vildledende signaler om udbuddet af, efterspørgslen efter eller kursen 3. Transaktioner, ordrer eller anden adfærd, der sikrer eller antages at sikre kursen på et unormalt eller kunstigt niveau 4. Transaktioner, ordrer eller enhver anden aktivitet eller adfærd, der påvirker eller antages at påvirke kursen i forbindelse med hvilken der benyttes fingerede planer eller andre former for bedrag eller påfund 17

18 35 Forbuddet mod markedsmanipulation GAP-analyse I dag Markedsmisbrugsforordningen Betydning VHL 38 Forbud mod falske oplysninger og falske ordrer og handler MAR artikel 12 Forbud mod falske oplysninger og falske ordrer, handler og anden adfærd GAP-analyse Forbuddet udvides til benchmarks, auktionsprodukter baseret på emissionskvoter og spotkontrakter vedrørende råvarer Det præciseres, at manipulation via algoritmiske handelsstrategier og højfrekvenshandelsstrategier omfattes Analyse Det præciseres, at oplysninger der fremsættes via sociale medier mv. også kan være manipulation MAD I fortolkningsbidrag er relevante at inddrage ved fortolkning af MAR Værdipapirhandleres overvågnings- og indberetningspligt 18

19 37 Værdipapirhandleres overvågning og indberetning GAP-analyse I dag Markedsmisbrugsforordningen Betydning VHL 37, stk. 6 MAR artikel 16, stk. 2 Værdipapirhandlere skal uden ugrundet ophold underrette Finanstilsynet, hvis værdipapirhandleren med rimelighed kan antage, at en transaktion, der er gennemført af værdipapirhandleren, kan udgøre markedsmisbrug Personer, der som led i deres erhverv organiserer eller gennemfører transaktioner, skal indføre effektive systemer og ordninger, der tager sigte på at afsløre og indberette mistænkelige transaktioner til Finanstilsynet GAP-analyse Værdipapirhandlere skal fremover have et system til at afsløre og indberette mistænkelige handler e De specifikke og omfattende krav til markedsovervågningssystemerne fastsættes i niveau-2 reguleringen 38 Spørgsmål & kommentarer? 19

20 39 Kontakt David Moalem Partner, ph.d. Bech-Bruun Bank, Børs & Rekonstruktion T E dmm@bechbruun.com København Danmark Aarhus Danmark Shanghai Kina T