Sagkyndig beslutning

Transkript

1 Sagkyndig beslutning AB92 /ABT93 46 Praksis ved sagkyndige beslutninger Det Danske Selskab fr Byggeret 14. september 2016 Civilingeniør Jens Wichmand Jørgensen

2 Sagkyndig beslutning Frdeling på typer (min ufrmelle statistik fr G sager i periden ) 6 Entreprenørens sikkerhedsstillelse. ca. 76 % 7 Bygherrens sikkerhedsstillelse. ca. 7 % 22 stk. 14 Uenighed m bygherres adgang til at hlde betalinger tilbage eller til at fretage mdregning. ca. 15 % Særlige tilfælde iht. parternes aftale. ca. 2 %

3 1. Eksempel på typiske påstande iht. 6: (entreprenørens garant) Klager: Bygherrens begæring m udbetaling af kr , på entreprenørens garanti nr. xxxx skal ikke imødekmmes. Indklagede: Bygherrens begæring m udbetaling af kr , på entreprenørens garanti nr.. xxxx fasthldes.

4 2. Eksempel på en påstand iht. 7: (bygherrens garanti) Klagers påstand: Påstand 1: Entreprenøren tilpligtes at anerkende, at Bygherren ikke er frpligtet til at udbetale nget beløb i henhld til den af Bygherren ver fr Entreprenøren stillede garanti. Påstand 2: Den sagkyndige bør henvise Entreprenøren til at anlægge vldgiftssag, jf. AB92 46, stk. 5. Påstand 3: I det mfang den sagkyndige måtte mene, at der skal udbetales fra bygherregarantien, bør dette alene ske md sikkerhedsstillelse, jf. AB92 46, stk. 5. Påstand 4: Omkstningerne frbundet med den sagkyndige beslutning pålægges Entreprenøren. Indklagedes påstand: Frifindelse fr samtlige påstande 1 4. Garantitræk af dd.mm.2015, kr ,25 påstås fremmet.

5 3. Eksempel på en påstand iht. 22, stk.14: Klagers påstand: Bygherren skal anerkende, at tilbagehld på kr , i entreprisesummen er uberettiget. Indklagedes påstand: Principalt: Frifindelse Subsidiært: Det bestemmes, at et anerkendt udbetalingskrav betinges af sikkerhedsstillelse.

6 Det nrmale frløb: 1. En parts begæring m udmeldelse 2. Evt. indledende tvister håndteres af Vldgiftsnævnet (VBA) 3. Vldgiftsnævnets udmeldelse af en sagkyndig 4. Habilitet 5. Få verblik ver prblemstillinger (bilag, aftalefrhld, frløb, tvister) 6. Indkaldelse 7. Besigtigelse (inkl. mine huskebilleder af byggeriet) eller 8. Ingen besigtigelse (mundtlig frhandling f.eks. i VBA) (frtsættes)

7 9 Mundtlig frhandling: 1. Deltagere 2. Mdtaget materiale, bilag mv. Mangler jeg nget? 3. Parternes påstande 4. Mmsregistrering? Bygherre / Entreprenør / Knkursb / (Garantistiller) 5. Hvrdan er kravene specificeret? sandsynliggørelse g ikke en egentlig bevisførelse/dkumentatin sm ved en vldgiftssag 6. Hvad er betalt? g er der en ubetalt rest på entreprisesum eller ekstraarbejder? 7. Yderligere plysninger / frklaringer fra parterne 8. Evt. yderligere bilag fra parterne 9. Prcedure / evt. aftale m yderligere prcesskrifter 10 Referat sendes til advkater (parter) 11 Evt. mdtages supplerende prcesskrifter / bilag 12 Beslutning (med min begrundelser fr de enkelte tvistepunkter g regneark)

8 Frhld vedr. selve beslutningen Følgende kan behandles i G sager: Mangler ved prjekt, mangler vedr. håndværksmæssig udførelse, manglende arbejder, udbedringsret, byggepladsfrhld, materialer, materielleje Administratin, byggestyring, tilsyn mv. i frbindelse med en mangeludbedring: nrmalt medhld fr maksimalt 10% af udgifterne til håndværkere g direkte følgemkstninger ved udbedringen Frsinkelse: frlænget byggepladsdrift, dagbd Bygherres evt. tab (ej medhld fr indirekte tab iht. AB92 / ABT93 35) Bygherres betalinger Hvem der skal betale G sagens mkstninger g herunder den sagkyndiges hnrar (timebaseret)

9 Følgende behandles ikke i G sager: Ej beslutning m garantiens størrelse eller dat(er) fr nedskrivning Ej beslutning m renter / renters berettigelse Ej medhld i krav m mkstninger til garantiprvisin Ej medhld i krav m egne interne løn g funktinærmkstninger Ej medhld i krav m egne mkstninger til teknisk rådgivning Ej medhld i krav m egne mkstninger til advkat Ej medhld i krav m mkstninger til syn g skøn herunder afgift til VBA Ej medhld i krav m mkstninger til undersøgelser fr at finde fejl. Ej medhld i krav m indirekte tab / driftstab.

10 Mini vldgift (typisk anvendt under AB92 22 stk. 14) Frekmmer fr at få en relativt hurtig g billig afgørelse sammenlignet med en vldgiftsbehandling. En 46 sag kan frløbe uafhængigt af, m der parallelt løber et syn g skøn g/eller m der er anlagt en vldgiftssag. Den sagkyndige kan ikke i den samme sag både være sagkyndig g skønsmand eller være sagkyndig g vldgiftsdmmer. En sagkyndig beslutning iht. 22 er ikke eksigibel. En sagkyndig beslutning har ingen retskraft fr en efterfølgende vldgift.

11 Pas på parternes penge: De parter, der agerer i en garantisag ( 6 g 7), har frskellige rller g interesser: Hvrnår kunne frhldet knstateres / ses? g er der reklameret rettidigt? Et eksempel: Da der ved afleveringen kunne knstateres mangler ved det udførte arbejde, kunne bygherren have tilbagehldt et tilsvarende beløb, indtil manglerne var blevet udbedret, idet garanten / garantistiller berettiget kan kræve, at et tilbagehld i entreprisesummen g andre tilgdehavende sm følge af entreprisen skal udnyttes, inden garantien kan kræves udbetalt.

12 Kntrasikkerhed Eksempel: Klager har i sin påstand krævet, at i det mfang udbetalingen fremmes, så gøres denne betinget af sikkerhedsstillelse efter AB stk. 5, der angiver, at der i særlige tilfælde kan bestemmes, at udbetaling til private bygherrer g til entreprenører betinges af sikkerhedsstillelse. Der synes dg ikke i denne sag at være sådanne særlige mstændigheder, der betinger, at mdgaranti bør stilles, hvrfr dette ikke kan imødekmmes. jwj nte: jeg plejer at checke med VBA, m denne passus er k i den aktuelle sag

13 Ansvar (fr den sagkyndige) Culpa, culpaansvar, culpareglen: Culpareglen er udtryk fr den helt grundlæggende erstatningsretlige betingelse m, at skadevlderen skal have udvist skyld (culpa) i frm af frsæt eller uagtsmhed (grv eller simpel uagtsmhed), fr at skadevlder kan pålægges erstatningsansvar ver fr skadelidte. Dg kan der på særlige mråder gælde et bjektivt ansvar, det vil sige et ansvar uden bevis fr skyld. jwj nte: I gamle dage stillede man anfrdringsgarantier, men ved AB92 fremkm med 46 en mulighed fr en vis prøvelse inden udbetaling af garantier skal finde sted (så det er dg bedre i AB92 med en vis prøvelse inden udbetaling fra garantistiller).