Kendelse af 1. december 1997. J.NR. 97-160.802 Lov om værdipapirhandel 38. (Merete Cordes, Kåre Dullum og Niels Larsen) I skrivelse af 18. juni 1997 har advokat A på vegne K Fondsmæglerselskab klaget over, at Finanstilsynet ved skrivelse af 27. maj 1997 (651-0052) har bestemt, at selskabet i henhold til 38 i lov om værdipapirhandel skal kræve, at dets kunder legitimerer sig ved at oplyse blandt andet cprnr., når der optages forretningsmæssig forbindelse med dem. Sagens omstændigheder: K Fondsmæglerselskab driver virksomhed med formidling af salg af præmieobligationer for K ApS hovedsageligt til privatpersoner. Den påklagede afgørelse lyder således: "Den 16. april 1997 blev der efter anmodning fra B, advokat for C A/S afholdt møde i Finanstilsynet, hvor De deltog som advokat for K ApS og advokat D for E A/S. På mødet blev drøftet en række forhold, der relaterer sig til selskabernes ansøgninger om tilladelse til at drive virksomhed som fondsmæglerselskab, herunder. det forhold, at selskaberne skal anmode sine kunder om CPR-nummer, som følge af at kravene i lov om værdipapirhandel m.v. og lov om forebyggende foranstaltninger mod hvidvaskning af penge skal implementeres i selskaberne. Samtidig skulle selskaberne fremsende eventuelle kommentarer til det forhold, at selskaberne i forbindelse med forretningsforholdets indgåelse skal anmode deres kunder om at oplyse CPR- eller SE-nummer. I skrivelse af 23. april 1997 har De medgivet Deres kommentarer til spørgsmålet om oplysning af CPR- eller SE-nummer i forbindelse med handel med præmieobligationer. Af skrivelsen fremgår: "Det er min klients og hele branchens vurdering, at kunderne ikke ønsker at oplyse deres cprnummer på en åben kupon eller i forbindelse med indbetaling på girokort. Det angivne har været afprøvet forsøgsvis i forbindelse med tidligere salg på kredit, i hvilken forbindelse cpr-nummer skulle oplyses i forbindelse med opnåelse af fradragsret for renteudgifterne. Det vil på den baggrund være katastrofalt og måske ødelæggende for K Fondsmæglerselskab s virksomhed, hvis Finanstilsynet fastholder krav om, at cpr-/se-nummer skal oplyses fra begyndelsen.
Det er min opfattelse, at K Fondsmæglerselskab falder helt uden for lov om forebyggende foranstaltninger mod hvidvaskning af penge, da K Fondsmæglerselskab ikke er en person, et kreditinstitut eller en af de andre typer virksomheder, som falder ind under loven. Jeg skal herved anmode Finanstilsynet om at tage stilling til dette spørgsmål. Det skal bemærkes, at det på baggrund af prisstruktur og de små beløb samt kursdannelsen på præmieobligationerne må anses for helt udelukket, at køb af præmieobligationer gennem min klient på nogen måde skulle kunne anvendes til hvidvaskning af penge, og den angivne lov herom er derfor i realiteten slet ikke relevant for min klients virksomhed, hvilket må indgå i Finanstilsynets overvejelser. I relation til opfyldelse af 38 i lov om værdipapirhandel vil min klient og jeg foreslå, at dette opfyldes i forbindelse med udlevering (levering) af præmieobligationerne til kunderne, når den forudbetalte købesum er betalt. Først på dette tidspunkt foretager min klient levering af præmieobligationerne, og det er således først på det tidspunkt, at handelen kan anses for endeligt gennemført." I henhold til 4, stk. 1, i lov om forebyggende foranstaltninger mod hvidvaskning af penge skal de af lovens 1 omfattede virksomheder kræve, at deres kunder legitimerer sig, når der optages forretningsmæssig forbindelse med dem, herunder når der åbnes en konto eller et depot. Legitimationen skal omfatte navn, adresse, CPR- eller SE-nummer eller anden lignende dokumentation, hvis den pågældende ikke har CPR- eller SE-nummer. I henhold til 38, stk. 1 og stk. 2, i lov om værdipapirhandel m.v. skal den, der køber eller sælger værdipapirer, når en værdipapirhandler medvirker ved en handel, identificere sig over for værdipapirhandleren. Identifikationen skal omfatte navn, adresse og CPR- eller SE-nummer eller anden lignende identifikation, hvis den pågældende ikke har et CPR- eller SE-nummer. Sker handelen på vegne af tredjemand, skal dette tillige oplyses. Værdipapirhandleren skal registrere oplysningerne og opbevare disse i 5 år. I denne anledning skal Finanstilsynet meddele, at selskabet ved handlen med præmieobligationer som sin hovedaktivitet udøver en aktivitet, der omfattes af 1, nr. 1, i lov om forebyggende foranstaltninger mod hvidvaskning af penge, jf. punkt 7 e) om værdipapirhandel i det til loven optagne bilag. Finanstilsynet har ikke hjemmel til at dispensere fra legitimationskravet i 4, stk. 1, i lov om forebyggende foranstaltninger mod hvidvaskning af penge, ligesom man ikke har adgang til at dispensere fra kravet i 38 i lov om værdipapirhandel m.v. Selskabet skal herefter kræve, at dets kunder legitimerer sig, når der optages forretningsmæssig forbindelse med dem. Identifikationen skal omfatte navn, adresse og CPR- eller SE-nummer eller anden lignende identifikation, hvis den pågældende ikke har et CPR- eller SE-nummer.. Finanstilsynets afgørelse vedrørende 38 i lov om værdipapirhandel m.v. kan indbringes for Erhvervsministeriets Erhvervsankenævn, Kampmannsgade 1, 1780 København V, senest 4 uger efter, at afgørelsen er meddelt den pågældende, jf. 88 i lov om værdipapirhandel m.v.
Finanstilsynets afgørelse vedrørende 4 i lov om forebyggende foranstaltninger mod hvidvaskning af penge kan inden for 4 uger indbringes for Økonomiministeriet, Ved Stranden 8, 1061 København K.." I klagen til Erhvervsankenævnet har klager anført: "Baggrunden for nærværende klage er, at Finanstilsynet ved skrivelse af 27. maj 1997 har pålagt min klient at kræve, at min klients kunder legitimerer sig ved at oplyse navn, adresse og cpr-nr. eller SE-nr. i medfør af 38 i lov om værdipapirhandel.. 1. Principalt: Finanstilsynets afgørelse ændres således, at K Fondsmæglerselskab s formidling af salg af præmieobligationer for K ApS ikke anses som omfattet af 38 i lov om værdipapirhandel. 2. Subsidiært: Finanstilsynets afgørelse ændres således at det præciseres, at K Fondsmæglerselskab er forpligtet til at kræve, at kunder oplyser de i 38 i lov om værdipapirhandel, men at kundens oplysning herom ikke er en betingelse for, at K Fondsmæglerselskab må optage forretningsmæssig forbindelse med den pågældende kunde. 3. Mere subsidiært: Finanstilsynets afgørelse ændres således, at det præciseres, at K Fondsmæglerselskab først er forpligtet til at kræve legitimation i form af navn, adresse og cpr-nr. eller SE-nr. i forbindelse med handlens fuldbyrdelse, hvilket i praksis sker ved præmieobligationernes udlevering til kunden. Ad. 1: Principalt Nærværende sag drejer sig om, hvorledes kap. 10 herunder særligt 38 i lov om værdipapirhandel skal fortolkes, idet min klient over for Finanstilsynet har gjort gældende ikke at være omfattet af 38 i nævnte lov. For så vidt angår den nærmere karakter af den virksomhed min klient driver, skal jeg i det hele henvise til fremstillingen i min klage af d.d. til Økonomiministeriet vedrørende den af Finanstilsynet, trufne afgørelse i medfør af 4 i lov om forebyggende foranstaltninger mod hvidvaskning af penge.. Kap. 10 herunder 38 i lov om værdipapirhandel indeholder bestemmelser som tilsigter at forhindre insider-trading. Det må således lægges til grund, at bestemmelserne ud fra en formålsfortolkning alene er tiltænkt anvendt i relation til værdipapirer, der i praksis er af en sådan karakter, at der forekommer kursudsving, som indebærer en reel risiko for, at insider-trading kan finde sted.
Som redegjort for i formidler min klient i praksis kun salg af ganske små beholdninger af præmieobligationer. Præmieobligationer er som bekendt udstedt af staten og ingen kan være i besiddelse af nogen "insider-viden" som kan påvirke kursdannelsen. Risikoen for at de personer som min klient som formidler har kontakt med i den beskrevne situation skulle kunne foretage indsider-trading, er derfor ikke-eksisterende. På baggrund af ovenstående gøres det til støtte for min klients klage over den af Finanstilsynet trufne afgørelse samlet gældende at min klient alene driver virksomhed som formidler af salg af præmieobligationer for selskabet K ApS, at der ikke mellem min klient og køberne er nogen direkte kundekontakt, at min klient allerede som følge heraf ikke er omfattet 38 i lov om værdipapirhandel. Endvidere gøres det gældende at min klients formidling af salg af præmieobligationer kun drejer sig om ganske små beløb til hver enkelt kunde, at langt den overvejende del af de salg min klient formidler sker ved at kunden betaler købesummen i månedlige afdrag á kr. 100,00, at der ikke i forbindelse med den type virksomhed min klient driver er nogen reel risiko for, at køberne af præmieobligationer foretager endsige har muligheder for at foretage insider-trading, at der ikke er den fornødne proportionalitet mellem kravet om indberetning og den konkrete type af virksomhed som min klient driver og, at det som følge heraf vil have en uforholdsmæssig indgribende betydning for min klients mulighed for fortsat at drive en rentabel virksomhed, såfremt Finanstilsynets afgørelse fastholdes. Ad. 2: Subsidiært I henhold til 38 i lov om værdipapirhandel består der en forpligtelse til at kræve legitimation i form af navn, adresse og cpr-nr. eller SE-nr. På baggrund af ovenstående gøres det til støtte for min klients subsidiære påstand gældende
at det følger af ordlyden af 38 i lov om værdipapirhandel at oplysninger om navn, adresse og cpr-nr. eller SE-nr. skal kræves, at der følgelig alene er lovhjemmel til at pålægge min klient at kræve at kunder oplyser de i 38 anførte oplysninger, og at min klient derfor ikke er afskåret fra at fortsætte den forretningsmæssige forbindelse med kunder selvom sådanne måtte nægte at give oplysninger om navn, adresse og/eller cpr-nr. eller SE-nr. Ad. 3: Mere subsidiært I henhold til 38 i lov om værdipapirhandel består forpligtelsen til at kræve legitimation i form af navn, adresse og cpr-nr. eller SE-nr., når handlen gennemføres. Handlen med værdipapirer, hvilket vil sige salget sker først på det tidspunkt, hvor kunden får udleveret den beholdning af præmieobligationer kunden har købt. Det er således først ved præmieobligationsbeholdningens udlevering til kunden at salget og dermed handlen i lovens forstand er endeligt gennemført. På baggrund af ovenstående gøres det til støtte for min klients mere subsidiære påstand gældende at det følger af ordlyden af 38 i lov om værdipapirhandel, at legitimation skal kræves, når handlen gennemføres, at handlen må betragtes som endeligt gennemført på det tidspunkt, hvor køberen af værdipapiret får dette udleveret, og at min klient derfor først er forpligtet til at kræve at kunden oplyser navn, adresse og cpr-nr. på det tidspunkt, hvor præmieobligationerne udleveres til kunden.." I en redegørelse for sagen af 3. september 1997 har Finanstilsynet fastholdt afgørelsen og blandt andet udtalt: "Finanstilsynet har i skrivelse af 30. juni 1997 givet selskabet tilladelse til at drive fondsmæglervirksomhed i henhold til 5, stk. 1, i lov om fondsmæglerselskaber under navnet K Fondsmæglerselskab.
I henhold til 38, stk. 1, 1. og 2. punktum, i lov om værdipapirhandel m.v. skal den, der køber eller sælger værdipapirer, når en værdipapirhandler medvirker ved en handel, identificere sig over for værdipapirhandleren. Identifikationen skal omfatte navn, adresse og CPR- eller SE-nummer eller lignende identifikation, hvis den pågældende ikke har et CPR- eller SE-nummer. Ifølge lovens 4, stk. 3, jf. stk. 1, nr. 1-4, omfatter værdipapirhandlere, pengeinstitutter, fondsmæglerselskaber, realkreditinstitutter og kreditinstitutter med særlig tilladelse. I henhold til 34, stk. 1, nr. 1, omfatter reglerne i kapitel 10, herunder 38, misbrug af intern viden og kursmanipulation vedrørende blandt andet værdipapirer, der er optaget til notering eller handel på en fondsbørs. Herunder hører præmieobligationer. I bemærkningerne til 38 i lovforslag nr. L 71 af 9. november 1995 til lov om værdipapirhandel m.v., 3. afsnit, omtales kravet om identifikation og registrering som en pligt, idet det blandt andet anføres: "Kundens pligt til at identificere sig over for en værdipapirhandler og dennes pligt til registrering heraf gælder kun i forbindelse med handelstransaktioner, det vil sige køb og salg af værdipapirer og formidling heraf.[ ]" Endvidere fremgår det af bemærkningerne, at identifikations- og registreringskravet i 38 svarer til 39 d i lov om Københavns Fondsbørs. Bemærkningerne til 39 d udtaler blandt andet: "For at muliggøre en effektiv efterforskning er det nødvendigt, at de enkelte handler entydigt kan identificeres og henføres til en fysisk eller
juridisk person. Dette kan kun ske ved anvendelse af CPR- eller SE-nummer.[ ]" "[ ] I henhold til stk. 2 skal de pågældende oplysninger registreres, således at den, der handler, og den indgåede handel allerede fra begyndelsen er kædet sammen. Denne ordning svarer til, hvad der i dag gælder for handel med obligationer.[ ]" Med hensyn til advokat A s principale påstand, finder Finanstilsynet, at K Fondsmæglerselskab som fondsmæglerselskab og formidler af præmie-obligationer mellem kunderne og K ApS er omfattet af 38 i lov om værdipapirhandel m.v. Endvidere er det Finanstilsynets opfattelse, at advokat A s subsidiære og mere subsidiære påstand ikke har støtte i bemærkningerne til 38 i lov om værdipapirhandel m.v. og den tidligere bestemmelse 39 d i lov om Københavns Fondsbørs, som bemærkningerne til 38 henviser til. Formålet med bestemmelsen tilsiger netop, at oplysningerne foreligger ved forretningsforholdets indgåelse. Endelig skal Finanstilsynet henvise til, at der ikke er hjemmel i lov om værdipapirhandel m.v. til at give dispensation fra kravet om, at CPR- eller SE-nummer eller tilsvarende dokumentation skal oplyses ved værdipapirhandler, jf. lovens 38, stk. 1. Dette gælder også, selv om der er tale om værdipapirer, der umiddelbart ikke synes at kunne være genstand for insiderhandel. Finanstilsynet må derfor fastholde sin afgørelse af 27. maj 1997." Klager, der er gjort bekendt med redegørelsen, har i skrivelse af 24. september 1997 meddelt ankenævnet, at redegørelsen ikke har givet klager anledning til at fremkomme med yderligere bemærkninger i sagen. Ankenævnet udtaler: Som anført af Finanstilsynet er K Fondsmæglerselskab, der har opnået tilladelse til at drive fondsmæglervirksomhed, omfattet af lov nr. 1072 af 20/12-1995 om værdipapirhandel med senere ændringer, jfr. lovens 4, stk. 3, jfr. stk. 1, nr. 1-4. Det følger af lovens 38 jfr. forarbejderne til lovforslaget, at kravet om identifikation gælder overfor værdipapirhandlere, der medvirker til køb
og salg af værdipapirer, - jfr. 34, stk. 1, nr. 1, bl.a. præmieobligationer, - eller til "formidling heraf". Det fremgår endvidere af forarbejderne til den nævnte lov, jfr. tillige forarbejderne til lov om Københavns Fondsbørs om tidspunktet for opfyldelse af identifikationskravet, at værdipapirhandleren, formidleren, har pligt til at sikre kundeidentifikation og registrering heraf, når en kunde "anmoder" om at få formidlet en købs eller salgsordre gennem den pågældende. Det bemærkes endeligt, at overskriften til kapitel 10 i loven om værdipapirhandel også efter ordlyden har et væsentlig mere vidtgående indhold end anført af klageren og at regelsættet i øvrigt ikke indeholder mulighed for at undtage visse arter af handler ud fra en vurdering af risikoen for misbrug. Som følge af det anførte stadfæstes Finanstilsynets afgørelse af 27. maj 1997.