HØJESTERETS DOM afsagt fredag den 10. september 2010

HØJESTERETS DOM afsagt fredag den 10. september 2010 Sag 102/2008 (2. afdeling) Tord Wingren (advokat Morten Langer) mod RAE Systems Inc. (advokat Nina Wedsted) I tidligere instans er afsagt dom af Østre Landsrets 20. afdeling den 23. januar 2008. I pådømmelsen har deltaget fem dommere: Per Sørensen, Per Walsøe, Poul Søgaard, Jens Peter Christensen og Lars Hjortnæs. Påstande Appellanten, Tord Wingren, har nedlagt påstand om, at indstævnte, RAE Systems Inc., skal betale USD 257.400, subsidiært et mindre beløb, med procesrente fra sagens anlæg. Tord Wingren har desuden påstået nedsættelse af det sagsomkostningsbeløb, han blev pålagt at betale ved landsrettens dom. RAE Systems Inc. har påstået stadfæstelse og har desuden påstået forhøjelse af det sagsomkostningsbeløb, selskabet blev tilkendt ved dommen. Anbringender Tord Wingren har ikke for Højesteret gentaget sit anbringende om, at han var ansat som funktionær i RAE Systems Europe ApS.

- 2 - Supplerende sagsfremstilling I en e-mail af 25. januar 2004 fra Tord Wingren til Robert I-Chin Chen hedder det bl.a.: Hi Bob I talked to Bo. I am absolutely prepared to support a good transition, but I would like to know your idea, as soon as possible. I am prepared to during february actively continue, and in March-June, be available to support the person who is replacing me on a remote basis and do ad hoc tasks when needed, but I need your input. Could we agree on a target time plan like: Feb 15 Announce that I leave RAE and we target to announce the replacement same occasion Feb 28 The replacement is in place March-June Tord supports the replacement on request. Forklaringer Til brug for Højesteret er der afgivet forklaring af Tobias Linde og supplerende forklaring af Tord Wingren, Bo Andersson og Robert I-Chin Chen. Tord Wingren har forklaret bl.a., at baggrunden for hans opsigelse den 29. december 2003 var, at han tidligere som ingeniør havde beskæftiget sig med udvikling og i forbindelse med ansættelsen fik oplyst, at RAE ville beskæftige sig med udvikling i Danmark. I oktober 2003 blev det imidlertid besluttet, at der ikke skulle etableres en udviklingsafdeling i Danmark. Det blev han meget skuffet over, hvilket han meddelte både Bo Andersson og Robert I-Chin Chen. Han var ikke motiveret for at fortsætte, og han ville også gerne begynde på sit nye arbejde. Det var dog ikke sikkert, at han kunne tiltræde det nye sted den 1. marts 2004, såfremt han blev frigjort fra RAE. Lige inden han sendte opsigelsen, talte han med Bo Andersson og sagde, at han havde fundet et job, han var interesseret i.

- 3 - Den 31. december 2003 talte han med Robert I-Chin Chen, som var oprørt over opsigelsen. Robert I-Chin Chen ville ikke tillade en tidligere fratræden end aftalt, da han var bange for, at det ville gå ud over det danske datterselskab. Den 1. marts 2004 begyndte han imidlertid hos Samsung i England. Han var i midten af 2003 blevet kontaktet af en headhunter fra Samsung. Han var på det tidspunkt ikke interesseret, da han mente, han havde fået et meget interessant job hos RAE i Danmark. Da det blev besluttet ikke at lave en udviklingsafdeling, kontaktede han headhunteren og spurgte, om jobbet stadig var ledigt. Den 25. januar 2004 ringede Bo Andersson til ham og sagde, at han var interesseret i hans job. Bo Andersson havde også talt med Robert I-Chin Chen. Samme dag talte han selv med Robert I-Chin Chen, som sagde, at han skulle stå til rådighed i hele opsigelsesperioden af hensyn til virksomhedens kontinuitet. Han tog herefter spørgsmålet om løn op med Robert I- Chin Chen og foreslog, at han kunne stå til rådighed uden sin faste månedsløn, hvis han kunne begynde på sit nye arbejde. Det var vigtigt for Robert I-Chin Chen, at han kunne hjælpe når som helst i opsigelsesperioden. Robert I-Chin Chen kommenterede ikke hans forslag om, at han kunne stå til rådighed uden løn, hvis han begyndte på sit nye job. Det var af betydning for Robert I-Chin Chen, at Bo Andersson sagde ja til at overtage jobbet, og det var hans opfattelse, at hvis Bo Andersson gjorde det, kunne han begynde hos Samsung den 1. marts 2004. Han hørte nogle dage senere fra Robert I-Chin Chens sekretær, Dovie Formica, at Bo Andersson ville begynde 1. marts 2004. Da Bo Andersson havde accepteret at tiltræde den 1. marts, meddelte han Samsung, at han kunne begynde denne dag mod at stå til rådighed for RAE i resten af opsigelsesperioden. Det accepterede Samsung. I februar måned blev han også frigjort fra konkurrenceklausulen fra Ericsson. I februar måned talte han med Bo Andersson, som da var bekendt med, at han var til rådighed indtil 30. juni. Efter den 1. marts 2004 bistod han Bo Andersson med forskellige ting. Det var vigtigt at hjælpe med til at få kontinuitet i forhold til forretningsforbindelserne, bl.a. var der en aftale, som Bo Andersson skulle afslutte. Der var også problemstillinger med distributøren i Frankrig, hvor nogle ansatte ville begynde for sig selv. I Danmark var der problemer med distribu-

- 4 - tøren, Instrumatic, hvor salgsdirektøren, Michel Jørgensen, begyndte at sælge uden om firmaet. De drøftede også de markedsmæssige situationer i andre europæiske lande, herunder England, hvor distributøren ønskede at sælge sit firma til RAE. Der var også diskussioner om servicekoncepter med Bo Andersson. Et andet stort område, de talte om, var den dårlige stemning blandt de ansatte i Danmark. Det talte de om mange gange. De talte også om en pensionsordning og en forsikringsordning for de ansatte. I den forbindelse kommunikerede han med pensionsrådgiver Steen Worziger. De talte desuden om interne koncernrelationer, for eksempel om hvem der skulle stå for hvad. Lejemålet i Danmark skulle udvides, og han var med til de komplicerede beregninger af huslejen. Derudover hjalp han Bo Andersson med praktiske ting i forbindelse med Bo Anderssons flytning til København. Kontakten var både telefonisk og på e-mail, men de havde også et afstemningsmøde i april måned på en restaurant, hvor de bl.a. diskuterede den dårlige stemning i virksomheden. En stor del af den tid, han brugte, er gået til at undersøge materiale og med hans egne overvejelser. Det var ofte Bo Andersson, som ringede til ham. Han ringede også til Bo Andersson enten fra sin mobiltelefon eller fra en fastnettelefon. Han har aldrig afslået at hjælpe Bo Andersson. Den 1. marts var der ikke en egentlig overdragelsesforretning, men i ugen inden havde Bo Andersson og han mødtes på kontoret, hvor de talte om tingene. Mødet var af nogle timers varighed, for at Bo Andersson kunne sætte sig ind i tingene. Han ønskede at udnytte sin ret til at købe aktier til en i forvejen fastsat pris og straks sælge dem for derved at få en fortjeneste (cashless-excercise). Det var firmaet A.G. Edwards, som skulle foretage denne ekspedition for RAE og ham. Firmaet var valgt af RAE. Han ville gerne udnytte muligheden straks, men han fik ikke denne mulighed. Bo Andersson har forklaret bl.a., at der i andet halvår af 2003 var drøftelser om en udviklingsafdeling i RAE Europe, men drøftelserne foregik ikke i RAE Inc-bestyrelsen, hvilket fremgår af flere styregruppemødereferater. Der blev talt om RF-teknologi, som var Tord Wingrens kompetence. Tord Wingren ville meget gerne have, at man begyndte at udvikle på dette. Det, man diskuterede, var udvikling af koncernen, og hvorvidt der i den forbindelse skulle etableres en produktudvikling i Europa. Han mener ikke, at der blev truffet en beslutning herom. Det var ikke en beslutning, som styregruppen kunne træffe. Der var ingen udviklingsafdeling i Danmark, hvor der vel var 3-4 ansatte. Han husker ikke, hvem der kom med

- 5 - forslaget. Det fremgår af styregruppemødereferatet af 28. august 2003, at Tord Wingren var ansvarlig for dette emne. Af styregruppemødereferatet af 14. oktober 2003 fremgår, at man ikke gik videre med dette til bestyrelsen, der således ikke havde grundlag for at træffe beslutning herom. Tord Wingren var skuffet over dette, idet han nok havde håbet og troet på, at man ville gå videre med dette forslag. Denne skuffelse er nok kommet frem ved flere møder. I januar 2004 gav han formentlig Robert I-Chin Chen besked på, at han var interesseret i Tord Wingrens job. Der gik nok en måned, før han blev ansat. Tord Wingren var ivrig efter at stoppe så hurtigt som muligt, og det blev vist således, at Tord Wingren skulle være tilgængelig for RAE. Dette skulle ske på en pragmatiske måde, og der blev ikke lavet en egentlig aftale herom. Han husker ikke, hvad der blev sagt om dette, men det var naturligt at løse sagen på denne måde. Han husker ikke, om Robert I-Chin Chen direkte sagde, at det skulle foregå således. Det var Tord Wingren, der sagde, at han havde en aftale om at være tilgængelig for virksomheden. Det var hans indtryk, at Tord Wingren skulle fortsætte i direktionen efter den 1. marts for at være til rådighed. Han tog det for givet, at Tord Wingren havde aftalt dette med Robert I-Chin Chen, og at det derfor skulle være sådan. Han betvivlede ikke denne aftale, men han så den ikke skriftligt. Da det i april-maj måned ikke gav mening, at Tord Wingren sad i direktionen, nævnte han dette for Robert I-Chin Chen. Han ledte efter en skriftlig aftale, men fandt ingen. Han har nok derefter foreslået over for en advokat, at Tord Wingren kom ud af direktionen. Dette kan også have foregået på et noget senere tidspunkt. Robert I-Chin Chen har ikke nævnt over for ham, om Tord Wingren skulle være registreret som direktør. Robert I-Chin Chen har overhovedet ikke nævnt noget om dette punkt, eller nævnt, at det skulle være aftalt med ham, at Tord Wingren skulle være registreret som direktør. Det hele foregik meget uformelt i et forsøg på at få løst problemerne. Efter den 30. juni 2004 har han ikke drøftet disse ting nærmere med Tord Wingren, men de har talt sammen, og de har sikkert spurgt til hinandens arbejde. I forbindelse med udvidelse af lejemålet spurgte han Tord Wingren om, hvilke optioner der fandtes. Det er muligt, at Tord Wingren har været med ved nogle beregninger af husleje, men han husker det ikke. Han har selv talt med Steen Worziger om forsikringer og pensioner. Ef-

- 6 - tersom det var Tord Wingren, som kendte Steen Worziger, har Tord Wingren også talt med ham om dette. Der blev også talt om en dårlig stemning i virksomheden. Det har de nok talt om flere gange. Der var vist også et møde, hvor de spiste sammen på en restaurant. Serviceafdelingen udviklede sig, efter at Tord Wingren var fratrådt. Det har de sikkert talt om, men han husker det ikke. De har sikkert også talt om interne relationer i RAE-koncernen. Overdragelsen den 1. marts 2004 foregik meget hurtigt, hvorfor der bagefter var mange emner at tale om. Han spurgte formentlig Tord Wingren om, hvad hans mening om emnerne var. Han har formentlig også spurgt Tord Wingren om dennes mening om hans egne beslutninger. Dette kan muligvis betragtes som rådgivning, men det kan han ikke afgøre. Han vil skønsmæssigt tro, at de har talt sammen i i alt 10 timer i telefonen. Han ved ikke, om Tord Wingren havde behov for at orientere sig i materiale, men han har bedt Tord Wingren om at sende ham materiale, som han manglede. Han husker ikke en e-mailkorrespondance mellem dem. Det var ofte ham, som ringede Tord Wingren op, når der var noget, han ville spørge ham om. De har aldrig besøgt hinanden privat, og de omgås ikke privat, men de har muligvis spist frokost sammen. Da han tiltrådte, boede han i Tord Wingrens lejlighed i ca. 1 uge, men de boede der ikke samtidig. Tord Wingren har aldrig afslået at tale med ham. Ved sin tiltræden var han ikke ukendt med virksomheden, men der var mange huller, som skulle udfyldes. Tiltrædelsen gik meget hurtigt. Tord Wingren fik efterfølgende en slutafregning vedrørende manglende ferieafholdelse, selv om han ikke havde krav herpå. Tord Wingren kom ikke på kontoret efter den 1. marts. Så vidt han husker, deltog Tord Wingren ikke i QMM-møder, bestyrelsesmøder eller andre møder. Når Tord Wingren ringede, kunne det også være af mere venskabelige grunde. Robert I-Chin Chen har forklaret bl.a., at der i RAE Europe var en steering committee, mens Tord Wingren var ansat. Der var ikke på det tidspunkt tale om at etablere en udviklingsafdeling, men på længere sigt ville man nok have sådan en afdeling. Det var dog ikke praktisk i 2003 at have en udviklingsafdeling, da virksomheden endnu var meget lille og under opbygning. Han husker ikke, at der var diskussion herom i the steering committee. Han husker heller ikke, at der skulle være fastsat en deadline for etableringen. Han talte ikke med Tord

- 7 - Wingren om at lave en udviklingsafdeling i Europa på det tidspunkt, men i forbindelse med Tord Wingrens ansættelse nævnte han, at man med tiden ville lave en sådan afdeling. Da Tord Wingren sagde op, blev han meget chokeret og ked af det. Det var en ny virksomhed, som var under etablering, og han var bange for, hvad der ville ske med virksomheden. Han var bange for, at den skulle falde fra hinanden. Hans første opgave var at finde en ny direktør, og han kontaktede derfor Bo Andersson, som var meget erfaren. Bo Andersson var meget dygtig og ville tiltræde så hurtigt, som det var muligt. Tord Wingren ville gerne fratræde så snart, som det var muligt, idet han havde fået en ny stilling hos Samsung. Stillingen omtalte han som sit livs chance ( once in a lifetime ). Da Bo Andersson ville træde til som ny direktør, accepterede han, at Tord Wingren fratrådte med kort varsel. Der blev ikke stillet betingelser i den anledning. Han sagde til Bo Andersson, at han skulle tage over, men specificerede ikke nærmere, hvordan han skulle gøre dette, da Bo Andersson var meget erfaren. Han mener, at han havde et telefonmøde med Bo Andersson og Tord Wingren, hvor de aftalte, at Tord Wingren skulle overdrage tingene til Bo Andersson så hurtigt som muligt. Efter den 1. marts 2004 havde Tord Wingren ingen ansættelse i RAE Europe. Han var ikke bekendt med, at Tord Wingren var registreret som direktør efter denne dato, førend han fik processkrifterne og bilagene i denne retssag. Der var ingen forretningsmæssig grund til at have to direktører registreret. Han har ikke talt med Bo Andersson om, at Tord Wingren var registreret som direktør efter den 1. marts. Normalt skriver han uden videre under på formelle dokumenter, som bliver præsenteret for ham, og som er udarbejdet af advokater eller af ansatte, han har tillid til. For så vidt angår eksterne formelle dokumenter vil han normalt forvente, at hans medarbejdere har gennemgået dokumenterne i forvejen. Hans sekretær, Dovie Formica, præsenterer mange dokumenter for ham, og han vil nok ikke gennemgå de formelle eksterne dokumenter, hun præsenterer ham for. Inden Tord Wingrens opsigelse gennemgik han nok ikke de dokumenter, han fik fra ham, særligt grundigt, men efter opsigelsen havde han nok en anden opfattelse, da Tord Wingren var ved at forlade virksomheden. Han er ret sikker på, at Dovie Formica præsenterede den udaterede fuldmagt [vedrørende afholdelse af ekstraordinær generalforsamling] for ham. Bo Andersson var blevet direktør, og det var et formelt dokument, som en advokat havde lavet.

- 8 - Han mener ikke, at han har været i kontakt med RAE s danske advokater på noget tidspunkt inden den 1. marts 2004. Det var direktøren, der havde denne kontakt, først Tord Wingren, derefter Bo Andersson. Han plejer ikke at have kontakt med advokaterne. Tobias Linde har forklaret bl.a., at han overtog RAE som klient fra en kollega i 2003 og afleverede sagen igen i foråret 2004. I den periode foretog han vist 3 selskabsretlige rutinemæssige opgaver for RAE, den sidste i februar 2004. Det første, han foretog, var registreringen af Tord Wingren som direktør. Han talte med Tord Wingren og Morten Juul om dette. Han mindes ikke, at han skulle have talt med eller skrevet til Robert I-Chin Chen om dette. Dovie Formica har han aldrig hørt om. Det kan dog godt være, at han har været kopieret ind som modtager af e-mails, men han husker det ikke. I begyndelsen af 2004 bad Tord Wingren ham pr. e-mail om at lave dokumenter, så Bo Andersson kunne erstatte ham i direktionen. Han lavede blandt andet en fuldmagt for anpartshaverne og et generalforsamlingsreferat om ændringen i ledelsen. Det første udkast til fuldmagt og generalforsamlingsreferat blev e-mailet til Tord Wingren. Derefter modtog han en e-mail af 14. februar 2004 fra Tord Wingren, hvori denne foreslog en ændring. Han sendte herefter en e-mail til Tord Wingren, hvori han spurgte ind til Tord Wingrens ændring og spurgte, om Bo Andersson skulle i direktionen fra den 1. marts, og om Tord Wingren samtidig skulle ud. Det var sådan, han først havde forstået det, og han ville være sikker på, at han nu havde forstået ændringen korrekt. Tord Wingren meddelte herefter pr. e-mail, at Bo Andersson skulle ind den 1. marts, og at han selv skulle forblive registreret i direktionen til den 30. juni 2004, og derefter afregistreres pr. 1. juli. Han ændrede fuldmagten af 17. februar 2004, således at den tillige gav bemyndigelse til at afregistrere Tord Wingren den 30. juni. Herved kunne man undgå at skulle lave en yderligere fuldmagt. I generalforsamlingsreferatet af 17. februar 2004 indsatte han et afsnit, hvor han samlede op på, at direktionen efter den 1. marts 2004 bestod af Robert I-Chin Chen, Tord Wingren og Bo Andersson. Tord Wingren havde bedt ham lave de nødvendige dokumenter, og det var måden, han gjorde det på. Han fremsendte dokumenterne til Tord Wingren, som så sendte dem videre. Han husker ikke, at der skulle have været yderligere kommentarer til dokumenterne. Han er ikke bekendt med, om Tord Wingren i forvejen vidste, hvorledes han ville udfærdige dokumenterne, eller om Tord Wingren på forhånd vidste, at han ville medtage sidste afsnit i fuldmagten og afsnittet om direktionens sammensætning i generalforsamlingsreferatet.

- 9 - Højesterets begrundelse og resultat Af de grunde, som landsretten har anført, tiltræder Højesteret, at Tord Wingren ikke har erhvervet ret til nogen aktieoption. Højesteret stadfæster derfor dommen. Højesteret finder ikke tilstrækkeligt grundlag for at ændre landsrettens afgørelse om sagsomkostninger. Tord Wingren skal i sagsomkostninger for Højesteret betale 89.250 kr. til RAE. Beløbet omfatter 85.000 kr. til dækning af udgifter til advokat og 4.250 kr. til dækning af udgifter til tolkebistand. Thi kendes for ret: Landsrettens dom stadfæstes. I sagsomkostninger for Højesteret skal Tord Wingren betale 89.250 kr. til RAE Systems Inc.. Sagsomkostningsbeløbet skal betales inden 14 dage efter denne højesteretsdoms afsigelse og forrentes efter rentelovens 8 a.