Jens Kristiansen GRUNDLÆGGENDE ARBEJDSRET 3. udgave Jurist- og Økonomforbundets Forlag
Grundlæggende arbejdsret
Jens Kristiansen Grundlæggende arbejdsret Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2014
Jens Kristiansen Grundlæggende arbejdsret 3. udgave, 1. oplag 2014 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes. Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Bo Helsted Tryk: Narayana Press, Gylling Printed in Denmark 2014 ISBN 978-87-574-2696-0 Jurist- og Økonomforbundets Forlag Gothersgade 137 1123 København K Telefon: 39 13 55 00 Telefax: 39 13 55 55 Jurist- og Økonomforbundets e-mail: forlag@djoef.dk Forlag www.djoef-forlag.dk 2010
Forord Forord Forord Siden anden udgave af Grundlæggende arbejdsret udkom i foråret 2009 er der gennemført en del ny lovgivning og afsagt en række væsentlige domme af både danske domstole og EU-Domstolen. Hovedsigtet med den foreliggende tredje udgave er at indarbejde denne nye lovgivning og retspraksis i fremstillingen. Der er ikke foretaget større ændringer i bogens struktur, dog er de hidtidige kapitler 13 og 14 lagt sammen til ét fælles kapitel om arbejdsmiljø. Sammenlægningen skulle gerne gøre denne del af det arbejdsretlige stof nemmere tilgængeligt. Det er fortsat et hovedsigte med bogen at fungere som dels lærebogsgrundlag for studerende ved universiteter og andre læreanstalter, dels oversigtsværk for praktikere med behov for en koncentreret og overskuelig indgang til det arbejdsretlige univers. Jeg takker for de mange værdifulde kommentarer fra undervisere, studerende og praktikere til 2. udgaven. Alle kommentarer og forslag til forbedringer er som hidtil velkomne på jens.kristiansen@jur.ku.dk. København, december 2013 Jens Kristiansen 5
Indholdsfortegnelse Indholdsfortegnelse Forord... 5 DEL 1. Det arbejdsretlige systems grundstruktur... 17 Kapitel 1. Det arbejdsretlige system... 19 1. Arbejdsrettens særlige karakteristika... 19 1.1. Det lønnede arbejdsforhold... 19 1.2. Lønmodtager- og arbejdsgiverbegrebet... 21 2. Det arbejdsretlige regelgrundlag... 23 2.1. De kollektive aftalerelationer... 23 2.1.1. Den overordnede lovramme... 23 2.1.2 Hovedaftalernes særlige rolle... 26 2.2. Løn- og arbejdsvilkår... 28 2.2.1. Den ansættelsesretlige lovgivning... 28 2.2.2. Overenskomstens regulerende funktioner... 30 2.3. Sikkerhed og sundhed på arbejdspladsen... 33 3. Det arbejdsretlige processystem... 35 3.1. Arbejdsretten og de faglige voldgiftsretter... 35 3.1.1. Arbejdsretten... 35 3.1.2. Faglige voldgiftsretter... 37 3.2. De almindelige domstole... 38 3.2.1. Ansættelsesretlige tvister... 38 3.2.2. Arbejdsmiljøtvister... 40 3.3. Administrative tvistnævn... 42 4. Arbejdsret som juridisk disciplin... 44 4.1. Arbejdsrettens forskellige deldiscipliner... 44 4.2. Arbejdsrettens samspil med andre retsområder... 46 4.3. Oversigt over bogens indhold... 47 7
Kapitel 2. Arbejdsret på det offentlige arbejdsmarked... 51 1. Det offentlige arbejdsmarkeds særpræg... 51 2. Det offentliges arbejdsgiverpligter... 52 2.1. Det almindelige arbejdsretssystem... 52 2.1.1. Overenskomstansættelsens stigende udbredelse... 52 2.1.2. Arbejdsretlige reglers anvendelse... 54 2.2. Det særlige tjenestemandssystem... 57 2.2.1. Tjenestemandslovgivning... 57 2.2.2. Kollektive tjenestemandsaftaler... 60 2.2.3. Det tjenestemandsretlige processystem... 61 3. Det offentliges myndighedspligter... 62 3.1. Sagligheds- og lighedskrav... 63 3.2. Sagsbehandlingskrav... 65 3.2.1. Afgørelsessager... 65 3.2.2. De formelle kravs betydning... 67 3.2.3. Sanktionering af formfejl... 68 3.3. Processuelle spørgsmål... 70 3.3.1. Den processuelle kompetencedragning... 70 3.3.2. Folketingets Ombudsmand... 71 3.3.2. Organisationernes forligspraksis... 72 3.4. Offentlighed i forvaltningen... 74 3.4.1. Aktindsigt i personalesager... 74 3.4.2. Offentligt ansattes ytringsfrihed... 76 Kapitel 3. Arbejdsrettens internationale aspekter... 79 1. Arbejdsret i internationalt perspektiv... 79 1.1 Arbejdsrettens nationale forankring og særpræg... 79 1.2. Den tiltagende internationalisering af arbejdsretten... 81 2. Den Europæiske Union... 83 2.1. EU-rettens særlige karakter... 83 2.2. Fri bevægelighed i EU s indre marked... 85 2.2.1. Arbejdskraftens fri bevægelighed... 85 2.2.2. Fri etableringsret for virksomheder... 89 2.2.3. Fri udveksling af serviceydelser... 90 2.3. Harmonisering af løn- og arbejdsvilkår... 95 2.3.1. Grundlæggende rettigheder... 95 2.3.2. Direktiver... 97 2.3.3. Europæiske aftaler... 104 2.4. Koordinering af de nationale beskæftigelsespolitikker... 107 3. Europarådet... 109 8
3.1. Den europæiske menneskerettighedskonvention... 109 3.2. Den europæiske socialpagt... 112 4. Den Internationale Arbejdsorganisation... 114 4.1. ILO-systemet... 114 4.2. ILO s grundlæggende konventioner... 115 DEL 2. Grundregler for overenskomstforholdet... 119 Kapitel 4. Det kollektive overenskomstforhold... 121 1. Det kollektive overenskomstbegreb... 121 1.1. Overenskomstens parter... 121 1.2. Overenskomstens indhold og form... 123 1.3. Arbejdsgiver- og lønmodtagerrelationer... 124 2. Etablering af overenskomstforhold... 126 2.1. Generelt om overenskomstsystemet... 126 2.2. Organisationsoverenskomster... 127 2.2.1. Hovedaftaler... 127 2.2.2. Overenskomster... 129 2.3. Virksomhedsoverenskomster... 131 3. Overenskomstens forpligtende virkninger... 133 3.1. Den særlige pligt- og rettighedskonstruktion... 133 3.2. Overenskomstpligter ved virksomhedsoverdragelse... 136 4. Overenskomstens anvendelsesområde... 138 5. Overenskomsters ophør... 140 Kapitel 5. Arbejdsgiverens ledelsesret og samarbejdspligt... 143 1. Arbejdsgivers ledelsesret... 143 1.1. Ledelsesrettens indhold... 143 1.2. Personalemæssige dispositioner... 145 1.3. Arbejdets udførelse og arbejdstidens placering... 147 1.4. Reglementer... 149 1.5. Kontrolforanstaltninger... 151 2. Samarbejdsudvalg og medarbejderindflydelse... 153 2.1. Samarbejdsudvalg... 153 2.2. Almen informations- og høringspligt i forhold til medarbejderne... 156 2.3. Medarbejderrepræsentation i selskabsbestyrelser... 158 3. Tillidsrepræsentanter og lokalaftaler... 159 9
3.1. Tillidsrepræsentanter... 159 3.2. Lokalaftaler... 162 Kapitel 6. Konfliktret og fredspligt... 165 1. Konfliktret og fredspligt som grundprincipper... 165 2. Konfliktret ved overenskomstforhandlinger... 166 2.1. Arbejdskonflikters lovlige formål... 167 2.1.1. Lovligt fagligt formål... 167 2.1.2. Konkurrerende overenskomstkrav... 168 2.2. Lovlige kampformer... 170 2.2.1. De grundlæggende kampmidler... 170 2.2.2. Sympatikonflikter... 171 2.2.3. Faglige aktiviteter i tilknytning til konflikten... 173 2.3. Formkrav til arbejdskonflikter... 174 2.4. Arbejdskonflikters retsvirkninger for de involverede... 175 3. Mægling og lovindgreb i arbejdskonflikter... 176 3.1. Statens Forligsinstitution... 177 3.1.1. Forligsinstitutionens kompetence og beføjelser... 177 3.1.2. Mæglingsforslag og afstemningsregler... 179 3.1.3. Sammenkædning af mæglingsforslag... 180 3.2. Lovindgreb i arbejdskonflikter... 182 4. Fredspligt i overenskomstperioden... 184 4.1. Fredspligt som generel norm... 184 4.2. Organisationernes og medlemmernes fredspligt... 185 4.2.1. Den forpligtede kreds... 185 4.2.2. Lønmodtagernes fredspligt... 186 4.2.3. Arbejdsgiveres fredspligtbrud... 188 4.3. Undtagelser fra fredspligten... 189 4.3.1. Overenskomstmæssige forudsætninger... 189 4.3.2. Sympatikonflikt og strejkearbejde... 190 4.3.3. Arbejdsvægring ved betalingsstandsning og farligt arbejde... 193 4.4. Retsvirkninger af fredspligtbrud... 193 Kapitel 7. Det fagretlige processystem... 197 1. Organisationernes egen konfliktløsning... 197 1.1. Organisationernes forhandlingspligt... 197 1.2. Organisationernes råderet... 199 2. Arbejdsretten... 200 2.1. Hovedsagstyper... 200 10
2.2. Procesparter... 203 2.3. Dommersammensætning... 204 2.4. Procesform... 205 3. Faglige voldgiftsretter... 207 3.1. Retsgrundlag og sagsområde... 207 3.2. Sammensætning og procesform... 210 3.3. Voldgiftslignende nævn... 211 3.4. Enkeltmedlemmers subsidiære søgsmålsret ved domstolene 212 4. Bodsansvar ved overenskomstbrud... 214 4.1. Betingelser for bodsansvar... 214 4.2. Organisationsansvar for medlemsbrud... 216 4.3. Udmåling af bod... 217 DEL 3. Det individuelle ansættelsesforhold... 221 Kapitel 8. Ansættelesforholdets retsgrundlag... 223 1. Den individuelle aftale... 223 2. Den kollektive overenskomst... 224 2.1. Generelt om overenskomstens betydning for ansættelsesforholdet... 224 2.2. Både arbejdsgiver og lønmodtager er overenskomstforpligtet... 226 2.1.1. Overenskomstens karakter af mindsteregler... 226 2.1.2. Overenskomststridige arbejdsvilkårs ugyldighed... 227 2.2. Overenskomstforpligtede arbejdsgivere og udenforstående lønmodtagere... 228 2.3. Arbejdsgivere uden overenskomst... 231 3. Love for særlige lønmodtagergrupper... 233 3.1. Generelt om særlovene og deres betydning for ansættelsesforholdet... 233 3.2. Funktionærer... 234 3.2.1. Funktionærbegrebet... 234 3.2.2. Lovens karakter af ufravigelige mindsteregler... 236 3.2.3. Procesforum... 239 3.2.4. Aftalebestemt funktionærstatus... 241 3.3. Landbrugsmedhjælpere og sømænd... 242 3.3.1. Landbrugsmedhjælpere... 242 3.3.2. Sømænd... 243 3.4. Elever... 244 11
4. Love for alle lønmodtagere... 246 4.1 Love om enkeltstående arbejdsvilkår... 246 4.1.1. Udviklingstendenser i lovgivningen... 246 4.1.2. Debatten om en almen lønmodtagerlovgivning... 247 4.2. Lovenes overvejende subsidiære karakter... 249 5. Dagpengelove for lønmodtagere... 252 Kapitel 9. Generelle principper for ansættelsesretlige relationer... 255 1. Ledelsesretten i ansættelsesforholdet... 255 2. Organisationsfrihed... 256 2.1. Retten til at være medlem af en organisation... 257 2.1.1. Overenskomstmæssigt forbud mod organisationsfjendtlig adfærd... 257 2.1.2. Beskyttelse i medfør af andet retsgrundlag... 259 2.2. Retten til at stå uden for en fagforening... 260 2.2.1. Alment om retten til at stå uden for en organisation 260 2.2.2. Beskyttelsen i medfør af foreningsfrihedsloven... 261 3. Diskriminationsforbud... 264 3.1. Kønsdiskrimination... 265 3.1.1. Generelt om kønsdiskrimination... 265 3.1.2. Diskriminationsbegrebet... 267 3.1.3. Bevisbyrde, sanktioner og kontrolorganer... 271 3.1.4. Aktiv ligestillingspolitik og særforanstaltninger... 274 3.2. Racediskrimination m.v.... 275 3.2.1. Generelt om de forbudte kriterier... 275 3.2.2. Diskriminationsbegrebet... 277 3.2.3. Bevisbyrde og sanktioner... 278 3.2.4. Undtagelser fra diskriminationsforbuddet... 279 3.3. Aldersdiskrimination... 280 3.3.1. Forbud mod aldersmæssig forskelsbehandling... 280 3.3.2. Brug af aldersgrænser... 282 3.4. Handicapdiskrimination... 285 3.4.1. Handicapbegrebet... 285 3.4.2. Tilpasningsforpligtelsen... 287 3.4.3. Bevisbedømmelse og sanktionering... 288 4. Integritetsbeskyttelse... 290 4.1. Persondataloven... 290 4.2. Helbredsoplysningsloven... 294 12
Kapitel 10. Ansættelse og ansættelsesformer... 297 1. Ansættelse af medarbejdere... 297 1.1. Valget mellem flere jobansøgere... 297 1.2. Indsamling af informationer om jobansøgere... 299 2. Valg af ansættelsesform... 301 2.1. Valget mellem forskellige ansættelsesformer... 301 2.2. Deltidsansættelse... 301 2.2.1. Adgangen til at benytte deltidsarbejde... 301 2.2.2. Ligebehandling af deltidsansatte... 304 2.3. Tidsbegrænset ansættelse... 306 2.3.1. Tidsbegrænset ansættelse som ansættelsesform... 306 2.3.2. Misbrug af tidsbegrænset ansættelse... 307 2.3.3. Ligebehandling af tidsbegrænset ansatte... 310 2.4. Vikarbureauarbejde... 311 2.4.1. Vikarforholdets særegne karakter... 311 2.4.2. Vikarens status i forhold til vikarbureauet... 313 2.4.3. Vikarens stilling i forhold til brugervirksomheden. 315 2.5. Løntilskudsjob... 317 3. Skriftligt ansættelsesbevis... 319 3.1. Oplysningspligten... 319 3.2. Mangelfulde ansættelsesbeviser... 321 Kapitel 11. Løn, arbejdstid og arbejdsfravær... 325 1. Løn... 325 1.1. Mindsteløn... 325 1.2. Lønformer... 327 1.2.1. Det private arbejdsmarked... 327 1.2.2. Det offentlige arbejdsmarked... 331 2. Arbejdstid... 332 2.1. De ydre lovmæssige rammer for arbejdstiden... 332 2.2. De overenskomstmæssige arbejdstidsregler... 335 3. Sygdom... 337 3.1. Generelt om kompensation ved sygefravær... 337 3.2. Den almene dagpengeret ved sygefravær... 338 3.3. Løn under sygefravær... 341 4. Graviditet og barsel... 343 4.1. Den almene dagpengeret... 343 4.2. Lønkompensation... 345 4.3. Børnepasning... 347 5. Ferie... 349 13
Kapitel 12. Ændringer i og ophør af ansættelsesforholdet... 353 1. Ændringer i ansættelsesforholdet... 353 1.1. Generelt om vilkårsændringer... 353 1.2. Ændringer som led i overenskomstmæssige ændringer... 355 1.2.1. Fornyelse af overenskomster... 355 1.2.2. Bortfald af overenskomster... 356 1.3. Virksomhedsoverdragelse... 357 1.3.1. Virksomhedsoverdragelseslovens anvendelsesområde... 357 1.3.2. Lønmodtagers pligter og rettigheder over for erhverver... 359 2. Opsigelse af ansættelsesforholdet... 361 2.1. Varsling af opsigelser... 362 2.1.1. Individuelle opsigelsesvarsler... 362 2.1.2. Varsling ved masseafskedigelser... 365 2.2. Fratrædelsesgodtgørelse... 367 2.3. Urimelige opsigelser... 370 2.3.1. Generelt om rimelighedsstandarden... 370 2.3.2. Medarbejderens forhold... 372 2.3.3. Arbejdsgiverens forhold... 374 2.3.4. Sanktionering af urimelige opsigelser... 376 2.4. Særligt beskyttede lønmodtagergrupper... 377 2.4.1. Gravide og barslende... 378 2.4.2. Tillidsrepræsentanter og andre medarbejdervalgte repræsentanter... 379 3. Ophævelse af ansættelsesforholdet... 380 3.1. Grov misligholdelse af ansættelsesforholdet... 380 3.2. Erstatning for tab i forbindelse med misligholdelsen... 382 4. Parternes stilling efter ansættelsesforholdets ophør... 383 4.1. Parternes gensidige loyalitetspligt... 383 4.2. Kunde- og konkurrenceklausuler... 383 4.3. Jobklausuler aftalt mellem erhvervsdrivende... 386 5. Lønmodtageres dagpengeret ved ledighed... 388 DEL 4. Arbejdsmiljø og arbejdsskader... 391 Kapitel 13. Sikkerhed og sundhed på arbejdspladsen... 393 1. Arbejdsmiljøforhold... 393 2. Den retlige ramme... 394 14
2.1. Den EU-retlige ramme... 394 2.2. Arbejdsmiljøloven... 396 2.3. Administrative forskrifter... 398 2.4. Formaliseret trepartssamarbejde... 399 2.5. Kollektive arbejdsmiljøaftaler... 401 3. De centrale arbejdsmiljøpligter... 403 3.1. Kredsen af forpligtede... 403 3.1.1. Arbejdsgivere... 403 3.1.2. Virksomhedsledere, arbejdsledere og medarbejdere 403 3.2. Arbejdspladsvurdering... 404 3.3. Arbejdets udførelse... 406 3.3.1. Generelt om arbejdets udførelse... 406 3.3.2. Særligt om det psykiske arbejdsmiljø... 407 3.4. Arbejdsstedets indretning... 410 3.5. Tekniske hjælpemidler... 412 3.6. Stoffer og materialer... 413 3.7. Daglig hviletid og ugentligt fridøgn... 414 3.8 Børn og unges arbejde... 415 4. Det lokale samarbejde om sikkerhed og sundhed... 416 4.1. Arbejdsmiljøorganisation... 416 4.2. Arbejdsmiljørepræsentanter... 417 4.3. Arbejdsmiljøudvalg... 419 4.4. Fravigelse ved kollektiv overenskomst... 419 5. Tilsyn med arbejdsmiljøet... 420 5.1. Det offentlige tilsyn... 420 5.2. Organisationernes overtagelse af tilsynet... 423 5.3. De ansattes arbejdsvægring... 424 6. Sanktioner ved arbejdsmiljøbrud... 426 6.1. Arbejdsgiver... 426 6.2. Virksomheds- og arbejdsledere... 429 6.3. Medarbejdere... 430 Kapitel 14. Arbejdsskader og erhvervssygdomme... 431 1. Økonomisk kompensation ved arbejdsskader... 431 2. Arbejdsskadesystemet... 433 2.1. Arbejdsskadebegrebet... 433 2.1.1. Generelle betingelser... 433 2.1.2. Ulykker... 434 2.1.3. Erhvervssygdomme... 436 2.2. Økonomisk kompensation... 440 15