Afløftning af udbudspligt ved benyttelse af SKI rammeaftaler

Transkript

1 Afløftning af udbudspligt ved benyttelse af SKI rammeaftaler v/ Majse Jarlov Bender von Haller Dragsted Bygherreforeningen, København den 19. maj 2009

2 Indholdsfortegnelse Hvem er ansvarlig for overholdelse af udbudsreglerne og afløftning af udbudspligten? Kapitalisering af kontrakt, herunder delkontrakter jf. beregningsreglen i udbudsdirektivets artikel 9, stk. 5 om sammenlægning af delkontrakter. Retspraksis om kapitalisering af kontrakt i forhold til tærskelværdi. Kan delydelsesreglen anvendes til direkte indkøb af ydelser, som ikke kan anskaffes over SKI rammeaftale? 2

3 Afløftning af udbudspligt Hvem er ansvarlig for afløftning af udbudspligten? Ansvaret påhviler den offentlige myndighed! Afløftning af udbudspligt ved indkøb under en SKI rammeaftale forudsætter derfor, at rammeaftalen er tildelt til leverandør ifølge udbudsreglerne. Klagenævnet for Udbuds kendelse af 11. juli 2008: Labofa Munch A/S mod SKI og Finansministeriet. 3

4 Afløftning af udbudspligt Såvel indgåelse af SKI rammeaftale som tildeling af de underliggende rammekontrakt skal ske under overholdelse af udbudsdirektiets regler ellers er udbudspligt ikke afløftet! Kun indkøb af ydelser omfattet af SKI rammeaftalen. Hvordan afløftes udbudspligt på den del af en samlet anskaffelse, som IKKE kan indkøbes over SKI? 4

5 Udbudspligt for delkontrakter? Hvordan afløftes udbudspligt for delydelser, som IKKE kan indkøbes under SKI rammeaftale? Kapitalisering af delkontrakt i forhold til tærskelværdi jf. udbudsdirektivets artikel 9, stk. 5, litra a) bygge- og anlæg samt tjenesteydelser og litra b) varer Udgangspunkt: værdi af den samlede kontrakt hvis flere delkontrakter tildeles samtidig, er det værdien af alle delkontrakter. Opdeling ulovligt i omgåelseshensigt kunstig opdeling. Vurderingskriterier: ydelser (kontrakt), tid (kontrahering) og organisatorisk placering (kompetencefordeling). 5

6 Kapitalisering mv. Hvornår er der tale om en samlet kontrakt? Hvis der kun er en kontraktpart eller kontrakten tildeles til en hovedleverandør. Hvis flere kontrakter tilsammen tjener til realiseringen af samme mål/projekt opnåelsen af et samlet resultat. Eksempel: IT-systemer (hardware, software, implementerings- og udviklingsydelser). Konklusion: Ved kapitalisering af delydelse som ikke kan indkøbes over SKI, skal værdi af delkontrakt indgået under SKI rammeaftale medtages, hvis samlet anskaffelse. 6

7 Kapitalisering af delkontrakt Klagenævnets kendelse af 29. september 2003 Unicomputer A/S mod Greve Kommune - Greve Kommunes køb af computere under en SKI rammeaftale afløfter udbudspligt. - Samtidig indkøb af printere hos en leverandør, som ikke var SKI leverandør burde være udbudt, da værdi af printere skulle lægges sammen med værdi af computere, hvorved tærskelværdi i det dagældende indkøbsdirektiv var overskredet. - Konklusion: Anskaffelse af printere burde derfor være sket ved gennemførelse af et EU-udbud. 7

8 Kapitalisering - fortsat Østre Landsrets dom af 11. oktober Unicomputer mod Greve Kommune; - Landsretten fastslår, at det var herefter overvejende betænkeligt at fastslå, at der var en sådan sammenhæng mellem de to indkøb, at der skulle ske en sammenlægning af computernes og printernes værdi i medfør af Indkøbsdirektivets artikel 5, stk Momenter: printere købt for ordinær bevilling i modsætning til computere købt for ekstraordinær bevilling, indkøb af printere ikke nødvendig for computernes funktion. - Konklusion: Landsretten ændrer Klagenævnets afgørelse og giver Greve Kommune ret i, at indkøb af printere kunne ske uden EU-udbud. 8

9 Kapitalisering - fortsat KLFU. Af 17. juni 2005, Gladsaxe Kommune mod Den selvejende Institution Hareskovbo m.fl. Renovering af plejehjem gennemføres i 5 etaper i umiddelbar forlængelse af hinanden. Indgåelse af rådgivningsaftale om 1. etape uden EU-udbud. Tjenesteydelsernes teknisk rådgivning og bistand som totalrådgivning vedr. renoveringen måtte ses som én anskaffelse i relation til tærskelværdiberegningen. ensartet karakter og kunne leveres af den samme rådgiver og renoveringen havde fælles mål. opdelingen af etaper var alene begrundet i praktiske hensyn, herunder navnlig ønsket om at bevare antallet af boliger under moderniseringen etaperne så vidt muligt skulle udarbejdes i forlængelse af hinanden 9

10 Kapitalisering mv. Alle delydelser skal medregnes ved vurderingen af værdien af en kontrakt Men delydelser kan isoleres og tildeles frit, hvis de udgør mindre end 20% af det samlede beregningsgrundlag, og holder sig under Varer og tjenesteydelser: kr. Bygge og anlægsarbejder: kr. 10

11 Delydelsesreglen? Udbudsdirektivets artikel 9, stk. 5, litra b): "Når et projekt, der tager sigte på at anskaffe ensartede varer, kan give anledning til opdeling på en række delkontrakter, der indgås samtidig, skal den anslåede værdi af alle disse delkontrakter tilsammen lægges til grund for anvendelsen af artikel 7, litra a) og b), " (...) "De ordregivende myndigheder kan dog undlade at anvende direktivet på delkontrakter, hvis anslåede værdi eksklusive moms er under EUR, forudsat at den samlede værdi af disse delkontrakter ikke overstiger 20 % af delkontrakternes samlede værdi". 11

12 Delydelsesreglen? Kan en direkte tildeling af kontrakt om delydelse, der ikke kan indkøbes under SKI rammeaftale ske med henvisning til reglen om delydelse? Regel om friholdelse af delkontrakter fra udbud kan benyttes, hvis ordregiver har forpligtet sig til at indkøbe en bestemt mængde under SKI rammeaftalen. - Estimat nødvendigt for at påse overholdelse af krav om, at samlet værdi af delkontrakter undtaget udbud ej må overstige 20% af kontrakts totalværdi. Konklusion: Anvendelse af delydelsesregel forudsætter, at ordregiver indgår en koordineringskøbsaftale inkl. aftagepligt med leverandør under SKI rammeaftalen. 12

13 Delydelsesreglen - fortsat : Vejledende udtalelse om anvendelsen af delydelsesbestemmelsen i udbudsdirektivet, samt svar på spørgsmål til pressemeddelelse fra SKI: Ønsker en ordregiver at trække på en rammeaftale, som stilles til rådighed af en central indkøbsorganisation, er der ikke mulighed for at anvende delydelsesreglen, når udbyder alene er tilknyttet rammeaftalen via en abonnementsordning. Det skyldes, at den enkelte udbyder ikke er identificeret i aftalen med et bestemt indkøbsvolumen. 13

14 Spørgsmål.? 14

15 Nyttige links Bender von Haller Dragsted Udbudsretligt nyhedsbrev 15

16 Tak for i dag! Majse Jarlov, advokat Bender von Haller Dragsted Kalkbrænderiløbskaj København Ø maj@bvhd.dk Tlf.: Mobil: