Immaterialrettigheder og foreløbige forbud

Transkript

1

2 Immaterialrettigheder og foreløbige forbud

3 This page intentionally left blank

4 Clement Salung Petersen Immaterialrettigheder og foreløbige forbud Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2008

5 Immaterialrettigheder og foreløbige forbud 1. udgave, 1. oplag 2008 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes. Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan Omslag: Morten Højmark Tryk: Narayana Press, Gylling Indbinding: Jysk Bogbind, Holstebro Printed in Denmark 2008 ISBN Udgivet med støtte fra Det Finneske Legat Jurist- og Økonomforbundets Forlag Lyngbyvej 17 Postboks København Ø Telefon: Telefax:

6 Indholdsfortegnelse Forord DEL I. INDLEDNING Kapitel 1. Indledning Immaterialrettigheder og den samfundsmæssige afbalancering Håndhævelsen af immaterialrettigheder Håndhævelse af immaterialrettigheder gennem fogedforbud Afhandlingens problemkreds Afhandlingens metode og retskilder Metode Retskilder Fogedforbudsinstituttet og dets faktiske anvendelse WTO- og EU-rettens betydning for håndhævelsen a. WTO-rettens betydning: TRIPS-aftalen b. EU-rettens betydning for håndhævelsen c. Sammenfatning EMRK art Afhandlingens brug af fremmed ret Afgrænsning Kapitel 2. Fogedforbud som tvistemålssubstitut Rutinesager og vanskelige sager inden for immaterialretten Udgangspunkt for en afgrænsning Immaterialrettens struktur og metode Ophavsretten Patentretten Varemærkeretten Sammenfatning Retserhvervelsen Andre forhold Konklusion

7 2. Fogedforbud som tvistemålssubstitut i vanskelige immaterialretlige sager Undersøgelsens tilrettelæggelse Justifikationssager ved Østre Landsret De afsluttede patentretlige sager De afsluttede ophavsretlige sager De afsluttede varemærkeretlige sager Sammenfatning Justifikationssager ved Sø- og Handelsretten De afsluttede varemærke- og markedsføringssager Konklusion DEL II. DET IMMATERIALRETLIGE SANKTIONSSYSTEM Kapitel 3. De immaterialretlige sanktioner Straf Immaterialrettens strafferetlige værn Det strafferetlige værn i praksis Erstatning m.v Immaterialrettens erstatningsretlige værn Det erstatningsretlige værn i praksis Korrigerende foranstaltninger Udviklingen af eneretslovenes særregler om inddragelse og tilintetgørelse m.v Reglernes praktiske betydning Forbudsdom Offentliggørelse af domme Konklusion Kapitel 4. Bevissikring og oplysningspligt De immaterialretlige bevissikringsproblemer Bevissikring i den ordinære domsproces Straffeprocessuel ransagning Andre muligheder for bevissikring Den internationale udvikling Særlige bevissikringsforanstaltninger i den civile retspleje Oplysningspligt TRIPS-aftalen og retshåndhævelsesdirektivet Bevissikring (RPL kapitel 57 a)

8 3.1. Bevissikringsreglernes betydning for det immaterialretlige sanktionssystem Bevissikringsreglernes betydning for fogedforbudsinstituttet Oplysningspligt (RPL kapitel 29 a) Konklusion DEL III. IMMATERIALRET & FOGEDFORBUD Kapitel 5. Foreløbige retsmidler A. Foreløbige retsmidler i dansk ret: Arrest og forbud Hovedtræk af udviklingen i tiden før retsplejeloven Retsplejeloven Retsplejelovens tilblivelse Retsplejeloven og de foreløbige retsmidler Arrest Fogedforbud reformen Reformens indhold Reformens betydning for de immaterialretlige forbudssager En bemærkning om terminologi WTO- og EU-rettens betydning TRIPS-aftalen Retshåndhævelsesdirektivet Sammenfatning B. Fogedforbudsinstituttet i dansk kontekst: Anden (foreløbig) retshåndhævelse uden dom i civile sager Tvangsfuldbyrdelse på særligt grundlag Tvangsfuldbyrdelse uden særligt grundlag Umiddelbare fogedforretninger Umiddelbare fogedforretninger i særlig sagstyper Lejesager Brugeligt pant Tilbagetagelsesforretninger Konklusion

9 C. Fogedforbudsinstituttet i EU-retlig kontekst: Toldforordningen Toldforordningens baggrund Den første toldforordning toldforordningen TRIPS-aftalen ændringen Den gældende toldforordning (1383/2003) Praksis Konklusion D. Fogedforbudsinstituttet i fremmed kontekst: Judicielle forbud i tysk, engelsk og nordisk ret Tysk ret Engelsk ret Svensk ret Norsk ret Kapitel 6. Fogedforbud som retshåndhævelsesmiddel A. Fogedforbuddets principielle indhold Fogedforbud som passivitetsdekret Handlinger og følger Fogedforbud og handlepligter Før 1989-reformen reformen Retsudviklingen efter 1989-reformen Retspraksis om implicitte handlepligter Retspraksis om eksplicitte handlepligter Særligt om eksplicitte tilbagekaldelsespligter Sammenfatning B. Fogedforbuddets retsvirkninger Fogedrettens bistand RPL Straf og erstatning RPL Håndhævelsen af undladelsesdomme Sammenfatning C. Fogedforbuddets territoriale udstrækning Fogedforbuddets ekstraterritoriale virkning Folkeretlige begrænsninger

10 1.2. Anerkendelse og fuldbyrdelse Konklusion EF-varemærker og EF-design Forholdet til den ordinære domsproces D. Fogedforbuddets karakter af foreløbigt retsmiddel Fogedforbuddets forfølgning Historisk tilbageblik Gældende ret Sammenfatning Kære af et nedlagt forbud Ophævelse af et nedlagt forbud på grund af efterfølgende omstændigheder Sammenfatning af de foregående afsnit Forfølgning af et nedlagt forbud de lege ferenda E. Fogedforbuddets tidsmæssige udstrækning i øvrigt Fogedforbuddets ikrafttræden; afviklingsfrist Fogedforbuddets ophør; post-expiry injunctions Fremmed ret Dansk ret Kapitel 7. Nedlæggelse af fogedforbud A. Fogedforbudsbetingelserne i hovedtræk B. Fogedforbudsbetingelserne i kontekst Betingelserne for foreløbige forbud gennem einstweilige Verfügung Verfügungsanspruch Verfügungsgrund Sammenfatning Betingelserne for interim injunctions i engelsk ret House of Lords i American Cyanamid Den efterfølgende retsudvikling Sammenfatning Betingelserne for interimistiska förbud i svensk ret Betingelserne for foreløbige forbud gennem midlertidig forføyning i norsk ret

11 C. Modeller for udformningen af betingelserne for foreløbige forbud Leipolds model Leubsdorf-Posner-modellen Norrgårds model Brooks & Schwartz retsøkonomiske model D. Sammenfatning E. Den videre fremstilling Kapitel 8. Rettergangsmåde og bevis Rettergangsmåden Koncentrationsmaksimen og præklusion i den ordinære domsproces Koncentration og præklusion i fogedforbudsprocessen Parternes adgang til bevisførelse Bevisførelse i den ordinære domsproces Bevisførelse i fogedforbudsprocessen Inddragelse af ikke-juridisk sagkundskab Sagkyndige dommere Sagkyndig bevisførelse i den ordinære domsproces Syn og skøn Anden sagkyndig bevisførelse i civile domssager Forholdet mellem sagkyndig bevisførelse og sagkyndige dommere Sagkyndig bevisførelse i fogedforbudsprocessen Retsudviklingen før 1989-reformen Syn og skøn Anden sagkyndig bevisførelse Perspektivering: Tysk og engelsk ret Konklusion Rettens bevisbedømmelse Kravet om»godtgøre eller sandsynliggøre« Baggrund Før 1989-reformen reformen Alene et beviskrav? Kravet om»godtgøre« Kravet om»sandsynliggøre«i komparativt perspektiv Kravet om Glaubhaftmachung i tysk ret

12 Kravet om sandsynliggørelse i norsk ret Kravet om sannolika skäl i svensk ret Kravet om»sandsynliggøre«i dansk ret Kravets betydning for fogedrettens prøvelse Kravets betydning for rettens bevisafgørelse b. Relativ prøvelse c. Konklusion og øvrige bemærkninger Retsanvendelsen Sammenfatning Kapitel 9. Fogedforbudsbetingelserne A. De handlinger, der søges forbudt, skal stride mod rekvirentens ret Rettighedsgrundlaget (rekvirentens ret) Ikke-registrerede immaterialrettigheder Varemærke- og patentansøgninger Den retlige regulering af varemærke- og patentansøgninger Fogedforbud på grundlag af patent- og varemærkeansøgninger i dansk ret a. Før 1967-PTL b. Den fællesnordiske patentlovsrevision og 1967-PTL 374 c. Litteraturen efter 1967-PTL d PTL og en fornyet diskussion e. En nyere fogedkendelse f. Særligt om EF-varemærkeansøgninger Fremmed ret a. Nordisk ret b. Tysk ret c. Engelsk ret Diskussion a. Fogedforbud på grundlag af patentansøgninger b. Fogedforbud på grundlag af varemærkeansøgninger 389 c. Forbuds- og undladelsesdom Registrerede immaterialrettigheder Ugyldighedsindsigelser i fogedforbudsprocessen Udsættelse af forbudssagen Fogedrettens prøvelse af ugyldighedsindsigelser

13 Nogle udgangspunkter Retspraksis Fremmed ret a. Engelsk ret b. Tysk ret c. Norrgårds model Sammenfatning Retlig uvirksomhed af patenter Krænkelsesspørgsmålet (strider mod) Søgsmålsret B. Justa causa/aktualitet Baggrund Fremmed ret Kravets indhold og betydning i immaterialretlige sager Fogedforbud mod aktuelle krænkelser (gentagelseshandlinger) Fogedforbud mod potentielle krænkelser Lægemiddelpatenter og den generiske lægemiddelindustri Afhængighedspatenter og ophavsretlige bearbejdelser Varemærker og relative registreringshindringer C. Forbudsudelukkelsesgrunde Andet tilstrækkeligt værn 643, stk Straf som tilstrækkeligt værn Erstatning og en af rekvisitus tilbudt sikkerhed som tilstrækkeligt værn Utrykt fogedretspraksis Konklusion Periculum in mora 642, nr Fremmed ret The irreparable injury rule i engelsk ret Kravet om Dringlichkeit i tysk ret Sammenfatning RPL 642, nr. 3: Nødvendigt for at forhindre retstab Konklusion Proportionalitetsprincip/interesseafvejning 643, stk Retspraksis

14 3.2. Forbud mod internettransmission af ophavsretligt beskyttet materiale Andre forbudsudelukkelsesgrunde D. Rekvirentens sikkerhedsstillelse og ansvar for ulovligt nedlagt forbud Rekvirentens erstatningsansvar Kravet om sikkerhedsstillelse Kapitel 10. Konklusion Fogedforbud som immaterialrettens vigtigste retshåndhævelsesmiddel Fogedforbudsinstituttet som ufuldkommen tvistemålssubstitut Fogedforbudsinstituttet i kontekst Fogedforbudsinstituttet i dansk kontekst Fogedforbudsinstituttet i fremmed kontekst Løsninger Afsluttende bemærkninger English Summary Intellectual Property Rights and Preliminary Injunctions Anvendte forkortelser Litteraturliste Betænkninger m.v Domsregister Stikordsregister

15 This page intentionally left blank 14

16 Forord Forord Denne afhandling er udarbejdet under min ansættelse som ph.d.-stipendiat ved Det Juridiske Fakultet på Københavns Universitet. Afhandlingen, der blev forsvaret for den juridiske ph.d.-grad den 18. juni 2008, er blevet bedømt af et udvalg bestående af professor, dr.jur. Ulrik Rammeskow Bang- Pedersen, Københavns Universitet, professor, dr.juris Are Stenvik, Oslo Universitet, og professor, dr.jur., ph.d. Thomas Riis, Copenhagen Business School. En række personer har haft stor betydning for mit arbejde med afhandlingen. Jeg vil herved gerne rette en helt særlig tak til min vejleder, professor, dr.jur. Jens Schovsbo, for under hele forløbet at have været til rådighed med yderst kvalificeret og værdifuld vejledning, samt til min familie og navnlig min kone Vicky, uden hvis støtte og forståelse afhandlingen ikke var blevet skrevet. Jeg vil endvidere gerne takke professor, jur.dr. Marcus Norrgård, og de øvrige fremmødte ved mit evalueringsseminar i november 2007 for værdifulde kommentarer. Mine studieophold ved Max-Planck-Institut für Geistiges Eigentum, Wettbewerbs- und Steuerrecht i München og ved Institute of European and Comparative Law, University of Oxford, er blevet støttet af Awapatent AB s Stiftelse för Främjande av Immaterialrättslig Vetenskaplig Forskning, som jeg hermed bringer min tak. I den forbindelse vil jeg også gerne takke professor, Dr. Annette Kur, og professor, jur.dr. Ulf Bernitz, for at have sørget for, at der blev taget godt imod mig begge steder. Mine undersøgelser af utrykt retspraksis er blevet hjulpet godt på vej gennem velvillig bistand fra en lang række personer, herunder fra professor, dr.jur. Vagn Greve, professor, dr.jur. Eva Smith, landsdommer H.C. Thomsen, Østre Landsret, administrationschef Mette Bøcher, Sø- og Handelsretten, dommer Marianne Lund Larsen og Pia Bryde, Københavns Byret, retsassessor Helle Jardorf, Retten i Roskilde, forh. retspræsident H.P. Rosenmeier og retsassessor Mette Brock Hansen, Retten i Odense, retsassessor Kim Rasmus- 15