Loyalitet i arbejdsretlige relationer

Transkript

1 natalie videbæk munkholm Loyalitet i arbejdsretlige relationer jurist- og økonomforbundets forlag

2 Loyalitet i arbejdsretlige relationer

3 Natalie Videbæk Munkholm Loyalitet i arbejdsretlige relationer Ph.d.-afhandling Juridisk Institut Aarhus Universitet August 2015 Vejleder: Ole Hasselbalch Bivejleder: Hans Henrik Edlund Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2016

4 Natalie Videbæk Munkholm Loyalitet i arbejdsretlige relationer 1. udgave, 1. oplag 2016 by Jurist- og Økonomforbundets Forlag Alle rettigheder forbeholdes. Mekanisk, elektronisk, fotografisk eller anden gengivelse af eller kopiering fra denne bog eller dele heraf er ifølge gældende dansk lov om ophavsret ikke tilladt uden forlagets skriftlige samtykke eller aftale med Copy-Dan. Omslag: Marianne Tingkov Tryk: Toptryk Grafisk, Gråsten Printed in Denmark 2016 ISBN E-bog ISBN Udgivelsen er støttet af Aarhus Universitets Forskningsfond Jurist- og Økonomforbundets Forlag Gothersgade København K Telefon: Jurist- og Økonomforbundets forlag@djoef.dk Forlag

5 Indhold Indhold Kapitel 1. Introduktion Ændringer på arbejdsmarkedet Om loyalitet Sproglig forståelse Mellemmenneskelig tilgang til loyalitet Loyalitet som ideal i ledelsen Om retsteoretisk opmærksomhed Afhandlingens formål og bidrag Del 1 Kapitel 2. Metode og afgrænsning Indledende udfordringer til metoden Kontraktretten i arbejdsretten Loyalitet og principper åbne betegnelser Kollektive og individuelle relationer Systematik og struktur Afsæt for analyserne Beskyttelsesinteresserne som analytisk struktur Metode Retsdogmatisk metode Retsdogmatiske analysemetoder Vurderingsmønstre og hermeneutisk fortolkning Sproglig analyse Inddragelse af fremmed ret Retskilder Love og lovforarbejders rolle Retspraksis De ordinære domstole Det arbejdsretlige konfliktløsningssystem Fagretlige nævn

6 Ældre afgørelser Søgestrategier Den kollektive overenskomst som retskilde Retsprincipper som retskilde Retslitteratur som retskilde Afgrænsninger Tidsmæssige afgrænsninger Afgrænsning i loyalitetstemaer Afgrænsning i typer af ansættelsesforhold Territorial afgrænsning »Tjenesteforhold«og»overenskomst« Kapitel 3. Retlige principper Principper i afhandlingen »Retligt princip« Opstilling eller udledning af principper fra retskilderne Det efterviste princips retlige karakter De opstillede princippers funktion i retsanvendelsen Udfyldende principper Udviklende principper deduktion Principper som retningsgiver for fortolkningsvirksomheden Grundlag for justering af aftaler Forpligter et loyalitetsprincip? Sammenfattende Kapitel 4. Afhandlingens retlige ramme Arbejdsretlige relationer og deres retlige regulering Før 1800-tallet regulering, tvang og straf tallet kontraktfrihed Kontraktfriheden kunne ikke stå alene Retsvidenskabelig tilgang Særlige træk ved arbejdsretten i dag Særligt om domstolenes rolle Særligt om lovgivernes rolle Kontraktret og dansk arbejdsret Parter, der er omfattet af rettigheder og pligter i arbejdsretten Den individuelle dimension: Lønmodtager og arbejdsgiver Grupper af ansatte på kanten af traditionel lønmodtagerstatus Lønmodtagerens interesser

7 Arbejdsgiveren pligter og rettigheder som arbejdsgiver Arbejdsgiverens interesser Den kollektive dimension: organisationer og virksomheder De berettigede parter til kollektive overenskomster Parternes pligter Parternes interesser Kapitel 5. Loyalitet i obligationsretligt perspektiv Loyalitet mellem kontraktparter Hjemmel for en uskreven loyalitetspligt Fastsættelse gennem fortolkning og udfyldning Fortolkning Udfyldning Indhold af kontraktlig loyalitetspligt Kravet om»loyalitet«i obligationsretten Værdibegreber Historisk indhold Introduktionen i nordisk kontraktret Konkrete typer af loyalitetspligter Udviklingen Håndhævelse af kontraktlig loyalitet Sammenfattende Del 2 Kapitel 6. Loyalitet i den kollektive relation Bidrag fra retsteorien Den retlige baggrund for loyalitet i den kollektive relation Den kontraktlige tilgang Den funktionelle tilgang Definitioner Teoretiske tilgange Historisk Nuværende retsteoretiske tilgange Tidsmæssige betragtninger Hjemmel for loyalitet i den kollektive relation Loyalitet som indfortolket kontraktlig standard Aftalt loyalitet Fortolkning og udfyldning

8 5.1. Fortolkning af overenskomster Udfyldning Praksis eller kutyme Forudsætninger for overenskomstens indgåelse Nordiske arbejdsretlige bidrag Beføjelser ved overtrædelse af en loyalitetsnorm eller -pligt Loyalitetens genstand(e) i den kollektive relation Loyalitetens indhold Det generelle indhold af loyalitet i overenskomstforhold Teoriens bidrag om indholdet af loyalitet Sammenfattende Kapitel 7. Loyalitet i den kollektive relation Bidrag fra retspraksis Systematik i kapitlet Loyalitetens genstand som struktur Loyalitetens middel overenskomsten Interesserne Afgørelsesmaterialet Det aftalte skal udmøntes Fastlæggelse af det aftalte Oplysning om det reelle indhold Oplysning om de facto eller tiltænkt ændring Reklamationspligt Ansvar for, at særlige forudsætninger nedskrives Kun pligt til at tage hensyn til beskyttelsesinteresser Opsummerende omkring fastlæggelsen af det aftalte Materielle bestemmelser Pligt til at fremme gennem handlinger og undladelser Modvirkende handlinger Loyal oplysningspligt Opsummerende omkring efterlevelse af de materielle bestemmelser Processuelle bestemmelser Nægte medvirken Forhindring af processen Misbrug af processen Loyalt tempo i processen Opsummerende omkring processuel efterlevelse

9 4. Virket som forhandlingsberettiget organisation Foreningsfrihed Organisationernes forhandlingsposition og aftalefrihed Forbud mod organisationsfjendtlige handlinger Organisationernes aftalefrihed Organisationernes kommunikation internt Organisationens deltagelse i den offentlige debat Ytringer Informationer Sammenfattende om beskyttelse af organisationernes virke Det kollektive forhandlingssystem Ledelsesretten Fredspligten Formel og materiel lovlighed af konflikter Bodsudmålingen Loyalitetspligt som fortolkningsprincip Sammenfattende Opsummerende Kapitel 8. Loyalitet i den kollektive relation Principper Loyalitetspligt som princip Loyalitetspligt i retsanvendelsen Loyal adfærd som betingelse Som uskreven pligt, der udfylder tomrum i det aftalte Som fortolkningsstandard Som retningsgivende princip Loyalitetspligt som samlebetegnelse? Hensyn til beskyttelsesinteresser Beskyttelsesinteresser Hvori består det illoyale? Hvornår indtræder pligt til handling? Argumentationsmønstre Det aftalte Virkningen på det aftalte Handlingernes karakter Parternes hensigt Realiteten Loyalitet mellem overenskomstparterne Særligt indhold Samfundsinteressen

10 Kapitel 9. Loyalitet i den individuelle relation Bidrag fra retsteorien Retlig definition Teoriens tilgang til lønmodtagerens loyalitetspligt Første halvdel af 1900-tallet det obligationsretlige fundament Sidste halvdel af 1900-tallet videreudvikling Andre aktuelle tilgange De generelle fremstillinger Fremstillinger med sigte på konkurrencebegrænsning Øvrige tematiserede fremstillinger Sammenfattende om teoriens tilgang til lønmodtagerens loyalitetspligt Hjemmel for lønmodtagerens loyalitetspligt Kontraktlig loyalitetspligt »Rimelig«i Funktionærlovens 2 b og Hovedaftalens Aftalt loyalitetspligt under ansættelsesforholdet Anden lov Teoriens tilgang til arbejdsgiverens loyalitetspligt De tidligste teoretikere Aktuelle bidrag fra teorien Sammenfattende om teoriens tilgang til arbejdsgiverens loyalitetspligt Hjemmel for arbejdsgiverens loyalitetspligt Kontraktlig loyalitetspligt Funktionærloven og Hovedaftalen Andre love Loyalitetspligt indfortolket af de judicielle organer Fortolkning og udfyldning af aftaler Fortolkning af det aftalte Udfyldning af aftalen Fortolkning af lovbestemmelser Loyalitetens genstand de beskyttelsesværdige interesser Beføjelser ved misligholdelse på grund af illoyalitet Advarsel på grund af illoyalitet Opsigelse på grund af illoyalitet Ophævelse på grund af illoyalitet Erstatning på grund af illoyalitet

11 9. Sammenfattende om teoriens bidrag om loyalitetspligt Opsummering i forhold til det videre arbejde Principper for lønmodtagerens loyalitetspligt Arbejdsgiverens loyalitetspligt Kapitel 10. Loyalitet i den individuelle relation Beskyttelsesinteresser og dispositionstyper Lønmodtagerens pligter arbejdsgiverens beskyttelsesinteresser Markedspositionen Virksomhedsdriften Udvælgelse af dispositionstyper vedrørende lønmodtageren Arbejdsgiverens pligter lønmodtagerens beskyttelsesinteresser Erhvervsmuligheder Personbeskyttelse Udvælgelse af dispositionstyper Særlige persongrupper Direktører Tillidsrepræsentanter Begrundelsen»samarbejde« Kapitel 11. Loyalitet i den individuelle relation Lønmodtagerens loyalitetspligt Bidrag fra retspraksis Markedsinteressen Diskretion af hensyn til arbejdsgiverens interesse i fortrolighed Diskretion omkring interne generelle oplysninger Sammenfattende Diskretion af hensyn til arbejdsgiverens omdømme Kritiske udtalelser fremsat offentligt Øvrige handlinger, der påvirker virksomhedens omdømme Sammenfattende Hensyn til arbejdsgiverens relation til forretningsforbindelser Kritiske udtalelser om arbejdsgiveren til arbejdsgiverens relationer Øvrige typer af adfærd der påvirker arbejdsgiverens eksterne relationer Sammenfattende Underretning om forhold af betydning for den markedsmæssige position

12 1.5. Sammenfattende om hensynet til arbejdsgiverens markedsposition Produktions- og driftsinteressen Omsorg for arbejdsgiverens produktionsaktiver Aktiver i form af materialer og filer både fysiske og digitale Medarbejdere Aktiver egen uhæderlighed Risiko for tab Sammenfattende Driftsinteressen Utilbørlig adfærd overfor den foresatte Indirekte illoyalitet Det kollegiale miljø Underretningspligt om forhold af betydning for produktionen Underretningspligt om egne forhold Underretningspligt om kollegers handlinger Underretningspligt om forhold ved driften Aktive forsøg på at skjule egne eller andres handlinger Sammenfattende Afgrænsning til andre typer af pligter Arbejdspræstationen Arbejdstiden Ledelsesret/underordnelsespligt Bibeskæftigelse Opsamlende Kapitel 12. Loyalitet i den individuelle relation Arbejdsgiverens loyalitetspligt Bidrag fra retspraksis mv Udviklingen i engelsk ansættelsesret Personbeskyttelsen fysisk og ideel Hensynet til lønmodtagerens interesse i værdig behandling Beskyttelser fastsat ved lov Integritetsbeskyttelse af medarbejderen Misligholdende adfærd i øvrigt Opsummerende Hensynet til lønmodtagerens interesse i fysisk personbeskyttelse Beskyttelse af erhvervsevne og erhvervsmuligheder

13 3.1. Interessen i fortsat ansættelse Processuelle hensyn ved opsigelse Processuelle hensyn ved bortvisning Loyal aftalepart Opsummerende Fremtidige erhvervsmuligheder Hemmeligholdelse af vilkår Illoyale referencer »Økonomiske interesser« Opsummerende Kapitel 13. Loyalitet i den individuelle relation Principper Loyalitet et alment arbejdsretligt princip Ensidig loyalitetspligt Gensidig loyalitetspligt Arbejdsgiveren skal udvise hensyn Lønmodtagerbeskyttelser udtrykt ved lov Begrænsning af ledelsesretten Arbejdsgiverens loyalitetspligt anerkendes af retsteorien Lønmodtagerens accessoriske pligter betegnes loyalitetspligter Det obligationsretlige udgangspunkt er gensidigt Udvikling i loyalitetspligter Arbejdsgiveren har loyalitetspligt i den kollektive relation Sammenfattende omkring arbejdsgiverens loyalitetspligt Loyalitetspligt som princip Indholdet af loyalitet For arbejdstageren For arbejdsgiveren Funktioner i retsanvendelsen Argumentationsmønstre lønmodtagerens loyalitet Beviset Bevisbyrden Bevisvurderingen Hver enkelt hændelse Illoyalitetsvurdering Krav til konkretisering

14 Individuelt og kumulativt Væsentlighedsvurdering grovheden af misligholdelsen En ydre standard utilbørlighed Faktorer, der skærper vurderingen Faktorer, der lemper vurderingen Proportionalitetsvurdering Sanktionens styrke Processen Medarbejderens ansættelsesforhold Afgørelsens virkninger Argumentationsmønstre arbejdsgiverens loyalitet Beviset Illoyalitet Væsentlighedsvurdering Proportionalitet De beskyttelsesværdige interesser afvejet over for hinanden Del 3 Kapitel 14. Perspektiveringer Holdninger til loyalitetspligt i den individuelle relation Illoyal adfærd udenfor tjenesten Illoyale holdninger Loyalitet er gammeldags Arbejdsgiverens konkrete loyalitetspligter Kollektiv og individuel loyalitetspligt Loyalitetspligt er en pligt ikke en dyd Sociale medier er offentlige Whistleblowing og loyalitetskonflikter Åbne normer i ansættelsesretten Et loyalitetsprincip Kapitel 15. Konklusioner Principper for loyalitet i arbejdsretlige relationer Loyalitetspligt som retligt princip Principper for indholdet af loyalitet Principper for retsanvendelsen Opsamlende konkrete bidrag Loyalitetspligten for lønmodtagere er ikke skærpet

15 2.2. Loyalitet er handling ikke holdning Loyalitet er en pligt ikke en personlig dyd Arbejdsgiveren er underlagt loyalitetspligt Pligtens oprindelse er primært relationel ikke kontraktuel Forskelle og ligheder mellem individuel og kollektiv loyalitetspligt Loyalitetspligt er en selvstændig pligt, ikke en samlebetegnelse Sociale medier Anvendeligt til at løse nye situationer Anvendeligt i moderne ansættelsesretlige relationer Afsluttende Forkortelser Litteraturliste Afgørelsesregister Lovforslag, betænkninger mv Resume Abstract Tak Stikordsregister

16

17 KAPITEL 1 Introduktion Kapite1 1. Introduktion Denne afhandling behandler temaet loyalitet i arbejdsretlige relationer. Loyalitet er dog ikke et nyt fænomen. Der findes forventninger om loyalitet i mange typer af relationer på det personlige plan i venskaber og ægteskaber, blandt grupper af tilhængere af en bestemt sag eller blandt herskerens tro soldater og undersåtter. Begrebet er i sig selv værdiladet og associeres med både moral 1 og menneskelige dyder. 2 Hvem vil kaldes illoyal? Samtidig er loyalitetspligt et retligt fænomen, der i arbejdsretlige sammenhænge kan få betydelige konsekvenser. Igennem de senere år har der været et stigende antal retsafgørelser, der anerkender opsigelse eller bortvisning af en lønmodtager på grund af brud på loyalitetspligten. Andre arbejdsretlige aktører er ligeledes underlagt en pligt til loyal adfærd faglige organisationer kan pålægges at udrede bod på grund af illoyal adfærd, og en arbejdsgiver er forsøgt dømt til betaling af erstatning til lønmodtageren på grund af illoyale handlinger. I obligationsretten, der anvendes som deklaratorisk retsgrundlag for løsning af tvister også i arbejdsretlige relationer, betegnes kontraktlig loyalitetspligt som en»pligt til at vise rimeligt hensyn overfor modpartens interesser«. 3 Det er en åben norm, som det er svært at fastsætte det præcise indhold af. Loyalitetspligten vil i det konkrete tilfælde blive vurderet i lyset af de specifikke omstændigheder og parternes relation i øvrigt. 4 Normen refererer til begreber som»rimelighed«, bona fides og»billighed«, som er begreber uden et præcist eller afgrænset indhold»elastik i metermål«. Loyalitet i arbejdsretlige relationer har ikke kun betydning for de konkrete daglige dilemmaer på den enkelte arbejdsplads. Her opstår konkret nye situa- 1. Hjortnæs, Loyalitetspligten klarer sig nok, 2011, p Kleinig, Loyalty, 2013, afsnit Ussing, Almindelig del, 1937, p Madsen, Loyalitetskrav i kontrakts- og konkurrenceretten, 1982, p

18 Kapite1 1. Introduktion tioner med udfordringer omkring ansattes aktiviteter på sociale medier, 5 whistleblowerproblematikker 6 samt grænserne for de faglige organisationers samspil. 7 Loyalitet påvirkes af samfundsmæssige afvejninger over balancen mellem hensynet til erhvervslivets konkurrenceevne, individets friheder og rettigheder og fagorganisationernes rolle i den offentlige meningsdannende debat. Særligt i arbejdsretlige relationer kan et krav om loyalitet skabe betænkeligheder. En åben og værdiladet norm, som alle kan erklære sig enige i, 8 efterlader spørgsmålet om, hvor grænsen går mellem det loyale og det illoyale? 9 I 1912 udtalte højesteretssagfører Karsten Meyer, at»overholdelse vil være overordentlig vanskelig for ikke at sige uigennemførlig, hvoraf følger, at Ingen nogensinde ved sig sikker for Tiltale«. 10 At vide sig sikker for tiltale er et væsentligt retssikkerhedsspørgsmål både for den ansatte, arbejdsgiveren og de faglige organisationer. 1. Ændringer på arbejdsmarkedet 1. Ændringer på arbejdsmarkedet Loyalitet i arbejdsretlige relationer udspiller sig på arbejdsmarkedet. En række samfundsmæssige faktorer påvirker her forventningerne til loyalitet mellem aktørerne. Arbejdsmarkedet er under forandring 11 på flere måder. Det påvirker parternes loyalitet, særligt i den individuelle relation mellem arbejdstageren og arbejdsgiveren. Ole Fogh Kirkeby, professor i filosofi og ledelse, anførte i 2002 om opfattelsen af loyalitet i det moderne samfund: 5. For eksempel på Facebook: FV af 15. september 2010, FV af 11. september 2013, AN af 21. juli 2014, AN af 29. januar LinkedIn: VLD af 27. oktober 2011 og U V. 6. Betænkning 1553/2015 om offentligt ansattes ytringsfrihed og whistleblowerordninger. 7. For eksempel AR Nørgård, Anmeldelse Erik Werlauff:»Selskabsmasken«, 1992, p. 69, og Iversen, Loyalitetspligten i entrepriseforhold, 2008, p Nørgaard, Anmeldelse Erik Werlauff:»Selskabsmasken«, 1992, p Meyer, Konkurrenceforbud og Tavshedspligt, 1912, p Kirkeby, Loyalitet, 2002, pp. 7-10, og Hållfast Arbetsrätt, 2002, p