Kommunal selskabsdeltagelse Den offentlige uddannelsesdag, 4. oktober 2013 Ved partner Johan Weihe og advokat Nicolai Als
2 Hjemmel for kommunal selskabsdeltagelse 1. Offentlige selskaber/forvaltningsorganer etableret ved lov, fx KommuneKredit 2. Kapitalselskaber, fx erhvervsfremmeloven, kommunalfuldmagten mv. 3. Kommunale fællesskaber (Kommunestyrelseslovens 60) 4. Lånebekendtgørelsens 14 5. Andre samarbejdsformer mellem kommuner (kommunale samarbejder), fx KL
3 Oversigt over juridiske karakteristika Kommunal forvaltning Kommunalt fællesskab Kapitalselskab Offentlig forvaltning JA JA NEJ Myndighedsopgaver JA NEJ NEJ Gælder kommunestyrelsesloven JA JA NEJ Gælder offentligheds-, forvaltningsog ombudsmandsloven JA JA NEJ/JA* Har kommunalbestyrelsen instruktionsbeføjelse JA JA NEJ Hæfter kommunen ubegrænset JA JA /NEJ NEJ * Fx den nye offentlighedslov og vandsektorlovens 14
4 Selskabsdeltagelse - kommunalfuldmagten Betingelser for selskabsdeltagelse: Må alene varetage lovlige kommunale opgaver Lovgivningen ikke til hinder for varetagelse i selskabsform Kommunen må som udgangspunkt ikke have bestemmende indflydelse Forbud mod erhvervsøkonomisk formål Efter kommunalfuldmagtsreglerne kan kommuner også deltage i selskaber med private
5 Selskabsdeltagelse - kommunalfuldmagten Lovlige kommunale opgaver Vurdering af lovgivning og kommunalfuldmagtsreglerne Kommunen må ikke udvide sit opgaveområde ved selskabsdeltagelse Lovgivningen ikke til hinder for opgavevaretagelse Myndighedsopgaver/faktisk forvaltningsvirksomhed Lovkrav om varetagelse i kommunalt regi fx folkeskolen
6 Selskabsdeltagelse - kommunalfuldmagten Bestemmende indflydelse Udgangspunktet: Kommuner må ikke have bestemmende indflydelse i selskaber oprettet på privatretligt grundlag Undtagelse: Særlige omstændigheder, herunder navnlig behov for forretningsmæssig ledelse og mindre sammenhæng med andre kommunale opgaver Praksis: Reelt har tilsynsmyndighederne i praksis kun tilladt bestemmende indflydelse i traditionel kommunal forsyningsvirksomhed biproduktion nævnes også, men ingen praksis herom Er der i praksis reelt tale om en konkret vurdering af, om der foreligger særlige omstændigheder?
7 Selskabsdeltagelse - kommunalfuldmagten Forbud mod erhvervsøkonomisk formål Generelt kommunalretligt forbud mod, at kommuner varetager erhvervsøkonomisk virksomhed I praksis fortolket således, at det i vedtægter eller ejeraftale skal sikres, at der ikke kan udbetales større udbytte, end hvad der svarer til en almindelig forrentning af den investerede kapital I praksis har ministeriet udtalt, at indeholder vedtægter/ejeraftale ikke de påkrævede bestemmelser om udbyttebegrænsning, mangler den fornødne sikkerhed for, at selskabet ikke har et erhvervsøkonomisk formål Praktisk barriere for incitament til privat deltagelse
8 L548 1: Denne lov finder anvendelse på kommuners udførelse af opgaver for andre offentlige myndigheder samt kommuners og regioners deltagelse i selskaber, medmindre andet er bestemt i anden lovgivning. Ifølge forarbejderne regnes kommunalfuldmagtsreglerne også som en del af anden lovgivning 3, stk. 1: Kommuner og regioner kan efter bestemmelserne i 4-6 deltage finansielt og ledelsesmæssigt i selskaber, der driver virksomhed med henblik på salg af produkter og tjenesteydelser, som bygger på kommunal eller regional viden, der er oparbejdet i kommunen eller regionen i forbindelse med løsning af kommunale eller regionale opgaver, eller videreudvikling af sådan viden. ( )
9 L548 3, stk. 3: Indirekte deltagelse kræver tilladelse 3, stk. 4: Ikke bestemmende indflydelse 3, stk. 5: Kun selskaber med begrænset ansvar 4: Mindst 25% private ejere 5, stk. 1: Højst 50% omsætning til andre end kommuner
10 L548 Selskaber omfattet af loven skal årligt indsende oplysninger til Erhvervsstyrelsen om overholdelsen af loven Erhvervsstyrelsen foretager stikprøvevis kontrol af, om lovens betingelser er opfyldt Ifølge Erhvervsstyrelsens redegørelse om kommuners og regioners deltagelse i erhvervsdrivende selskaber mv. (september 2013), er 3 selskaber i dag indberettet efter L548 Ifølge samme redegørelse er der indberettet 10 selskaber, som er omfattet af overgangsbestemmelserne i forhold til den tidligere L384
Kommunale fællesskaber 11
12 Kommunale fællesskaber - affald - Eksempler på fællesskaber: - I/S Amager Ressourcecenter - I/S Vestforbrænding - KARA/Noveren I/S - Regulering af aktiviteter: - Miljøbeskyttelsesloven - Affaldsbekendtgørelsen - Deponeringsbekendtgørelsen
13 Kommunale fællesskaber - trafik - Eksempler på fællesskaber: Fynbus Trafikselskabet Movia Sydtrafik - Regulering: Lov om trafikselskaber
14 Kommunale fællesskaber - beredskab - Eksempler på fællesskaber: Nordsjællands Brandvæsen I/S Rudersdal Hørsholm Brandvæsen I/S Vestegnens Brandvæsen I/S - Regulering af aktiviteter: Beredskabsloven
15 Kommunale fællesskaber - naturgas - Eksempler på fællesskaber: Naturgas Fyn I/S HMN Naturgas I/S - Regulering af aktiviteter: Naturgasforsyningsloven
16 Kommunale fællesskaber - varme - Eksempler på fællesskaber: CTR I/S TVIS VEKS I/S - Regulering af aktiviteter: Varmeforsyningsloven
17 Kommunale fællesskaber - lufthavne - Eksempler på fællesskaber: Aalborg Lufthavn a.m.b.a. Karup Lufthavn a.m.b.a. Odense Lufthavn s.m.b.a. - Regulering af aktiviteter: Luftfartsloven 52 a
18 Kommunale fællesskaber Specialkommune (1) Tilsynets godkendelse indebærer, at princippet i kommunestyrelseslovens 2 fraviges Overdragelse af kompetence ikke delegation. Det skal klart fremgå af samarbejdsaftalen, hvilken kompetence de deltagende kommunalbestyrelser har overført til selskabet. Del af den offentlige forvaltning, dvs. omfattet af forvaltningsloven, offentlighedsloven og lov om Folketingets Ombudsmand Det kommunale fællesskab bliver i et bestemt og afgrænset omfang den kompetente og ansvarlige myndighed på det pågældende område.
19 Kommunale fællesskaber Specialkommune (2) 60 indeholder ikke en opregning af, hvilke aftaler der vil kræve tilsynets godkendelse Eksempler på kompetenceoverdragelse, der kræver tilsynets godkendelse: Vedtagelse af årsbudget med bindende virkning Lånoptagelser og påtagelse af garantiforpligtelser Køb, salg og pantsætning af fast ejendom Beslutning om anlægsarbejder mv. Vedvarende forpligtelser, uden at aftalen indeholder adgang til opsigelse inden for et kortere åremål
20 Kontakt Johan Weihe Partner København Offentlig virksomhed T +45 72 27 34 53 M +45 25 26 34 53 E jhw@bechbruun.com Nicolai Als Advokat København Offentlig virksomhed T +45 72 27 34 29 M +45 25 26 34 29 E nal@bechbruun.com
21 København Langelinie Allé 35 2100 København Ø Danmark Aarhus Frue Kirkeplads 4 8000 Aarhus C Danmark Shanghai, rep.kontor 83 Loushanguan Road, Suite 2635, 26/F Shanghai, Kina T +45 72 27 00 00 F +45 72 27 00 27 E info@bechbruun.com www.bechbruun.com