KLAGENÆVNET FOR DOMÆNENAVNE J.nr.: 2009-0056 og 2009-0057 Klager: Maria Frederiksen Præstebovej 39 4100 Ringsted Oprindelig klager: C5 Bolig ApS (nu Nordisk Software ApS under konkurs) Smedeland 13, 1. 2600 Glostrup Indklagede: Infolink ApS (tidligere LM Netcon ApS under konkurs) Retortvej 1 C 2500 Valby Parternes påstande: Klagerens påstand Indklagede tilpligtes at overdrage domænenavnene c5ejendom.dk og c5-ejendom.dk til klageren. Indklagedes påstand Frifindelse. Dokumenter: Imellem den oprindelige klager og den oprindelige indklagede er der for klagenævnet fremkommet klageskrift af 17. august 2009 med tre bilag (bilag 1-3), svarskrift af 28. september 2009 med to bilag (bilag A-B), replik af 6. november 2009 med ét bilag (bilag 4) samt duplik af 11. december 2009 med tre bilag (bilag C-E). Som det nærmere fremgår af sagsfremstillingen nedenfor, besluttede klagenævnet den 25. februar 2010 at udsætte nærværende sager på en administrativ afgørelse fra Patent- og Varemærkestyrelsen. Efter klagenævnets genoptagelse af sagerne har Maria Frederiksen ved e-mail af 23. februar 2012 meddelt klagenævnet, at den oprindelige klager den 2. august 2011 er taget under konkursbehandling, og at hun som køber af en række aktiver fra dette konkursbo ønsker at indtræde som ny klager i nærværende sager ved nævnet. Der var vedhæftet to bilag til Maria Frederiksens e-mail, som næv- 1
net har litreret som bilag 5-6. Indklagede har ved e-mail af 1. marts 2012 protesteret mod, at Maria Frederiksen indtræder som ny klager i sagen. Klagenævnet har herefter meddelt parterne, at sagerne vil blive forelagt nævnet til afgørelse på det foreliggende grundlag, og at klagenævnet i denne forbindelse også vil tage stilling til, om Maria Frederiksen kan indtræde som ny klager i sagen. Registreringsdato: Domænenavnene c5-ejendom.dk og c5ejendom.dk er registreret den 14. december 2005. Sagsfremstilling: Klageskriftet er indgivet af selskabet C5 Bolig ApS (CVR-nr. 31267927) mod selskabet LM Netcon ApS (under konkurs), som har registreret de omtvistede domænenavne. Om baggrunden for klagen er bl.a. anført følgende i klageskriftet: Som ansat hos LM Netcon ApS i november 2005, købte under tegnede Maria Frederiksen begge ovennævnte domæner som privatperson, og overdrog dem til LM Netcon ApS uden beregning. LM Netcon ApS ønskede ikke at gøre brug af domænerne, og redelegerede dem med det samme til egen hjemmeside som vist på bilag 2. I marts 2008 starter undertegnede eget firma (bilag 1), og i den forbindelse søger og får vi varemærkeregistreret C5 Ejendom uden indsigelser (bilag 3) Vi ønsker nu at anvende vores varemærke mere aktivt rent erhvervsmæssigt, og da LM Netcon ApS samtidig er gået konkurs, ønsker vi at få overdraget domænerne. På grund af varemærkebeskyttelsen har domænerne ikke nogen anvendelighed for andre end C5 Bolig ApS. LM Netcon ApS har 2. juli 2009 indleveret egenbegæring om konkurs, og der er den 30. juli 2009 udstedt dekret om konkursen. Alle aktiver er ifølge kurator Jørgen B. Elmer, J.nr. 801776, solgt til InfoLink ApS den 1. Juli 2009 Som det fremgår af Bilag 2, befinder domænerne sig stadig på LM Netcon ApS s hjemmeside d.d. Der har ikke været nogen korrespondance. Bilag 1 indeholder en udskrift af 17. august 2009 fra Erhvervs- og Selskabsstyrelsen vedrørende selskabet C5 Bolig ApS, hvoraf det bl.a. fremgår, at dette selskab er registreret med startdato den 15. februar 2008. Bilag 2 indeholder en udateret kopi af en side fra hjemmesiden http://lmnetcon.c5x.dk, som vedrører virksomheden LM Netcon ApS. Det er anført i bilaget, at opslag på de to omtvistede domænenavne blev viderestillet hertil. Ved opslag på de omtvistede domænenavne den 11. september 2009 fremkom en lignende hjemmeside, hvoraf sekretariatet har taget følgende kopi: 2
Bilag 3 indeholder en udskrift fra Patent- og Varemærkestyrelsen vedrørende dansk varemærkeregistrering VR 2008 03060 af 2. september 2008. Det fremgår heraf, at C5 Bolig ApS den 22. august 2008 fik registreret ordmærket C5 Ejendom som varemærke på grundlag af en ansøgning indgivet den 7. juni 2008, og at dette varemærke er registreret med følgende varefortegnelse: Klasse 41: Uddannelsesvirksomhed, undervisningsvirksomhed Klasse 42: Design og udvikling af computer hardware og computer software I svarskriftet har indklagede anført følgende: Indklagede Infolink ApS har den 1. juli 2009 overtaget en række aktiver fra LM Netcon heriblandt en række domæner under c5ejendom.dk og c5-ejendom.dk. Disse domæner er eller vil blive redelegeret til infolink. 3
Domænerne blev registreret med henblik på navneændring af LMN Ejendom til C5 ejendom, som påbegyndes i 2008 men som desværre ikke nåede at blive gennemført. Vedlagt overdragelsesdokument jf. bilag 1. Indklagede har ved overdragelsen overtaget alle LM Netcon s rettigheder og aktiviteter, herunder varemærker. Det følger endvidere af varemærkelovens 38, stk. 1, at retten til varemærker kan overdrages i eller uden forbindelse med den virksomhed, hvor det benyttes samt videre i stk. 2, at hvis en virksomhed overdrages, går retten til virksomhedens varemærker over til erhververen. I nærværende sag er indklagede erhverver af LM Netcon s varemærker. LM Netcon har siden 2006 (se bilag [A] annonce i Huset dec07, annoncen kører stadig bilag [B] er den seneste august 2009) brugt betegnelsen C5 både i forbindelse med markedsføring af produkter indenfor ejendomme og ejendomsadministration. LM Netcon har stiftet ret i form af ibrugtagning og indarbejdelse ved at benytte betegnelsen C5 ejendom til markedsføring af indklagedes virksomhed, herunder ved brug af domænenavnene C5- ejendom.dk og C5ejendom.dk. C5 Ejendom er således blevet et forretningskendetegn for indklagede på linje [med] virksomheders brug af C5 Bolig, C5 Advokater, etc. Det forhold, at klager, C5 Bolig ApS, har registreret varemærket C5 Ejendom gør ingen forskel i forhold til ovenfor anførte, idet varemærket C5 Ejendom er uden særpræg og beskrivende for den tjenesteydelse, som klager yder. Klager har ikke opnået eneret til at bruge mærket C5 Ejendom, da klager ikke har adkomst til varemærket eller varemærkelovens 4, stk. 1 og 14, stk. 1, nr. 4. Som følge heraf kan klager ikke forbyde indklagedes erhvervsmæssige brug af C5 Ejendom, hverken i annoncer eller ved brug af domænenavne. Indklagede gør derfor gældende, at indklagede lovligt kan benytte omhandlede domæner og bør følgelig frifindes. Det bemærkes i øvrigt, at indklagede er i færd med at udarbejde diverse dokumenter til afvisning af C5 Boligs ApS klage om krænkelse af varemærke samt evt. begæring om ophævelse af klagers varemærke C5 Ejendom. Baggrundsorientering C5 Bolig ApS. Den 28. februar 2008 sagde Maria Frederiksen sin ansættelse hos LM Netcon ApS op efter 5 års ansættelse, og startede sit eget firma C5 Bolig ApS d. 1. marts 2008. Maria Frederiksen blev herefter d. 1. februar 2008 tilknyttet som freelance konsulent til LM Netcon ApS. Maria Frederiksen opsagde aftalen med virkning fra d. 31. december 2008. Under Maria Frederiksens ansættelse her i LM Netcon ApS var hun hoveddrivkraften vedrørende udvikling af vores modul til ejendomsadministration: LMN Ejendom til Microsoft C5. 4
Indklagede har ikke sendt en kopi af det omtalte overdragelsesdokument vedrørende indklagedes køb af en række aktiver fra LM Netcon ApS (under konkurs) til klagenævnet. Som bilag A er fremlagt en kopi af en annonce, som bl.a. indeholder følgende tekst: Branchens nye IT-Løsning LMN Ejendom fuldt integreret med Microsoft C5 administration drift vedligeholdelse LMN Ejendom er en integreret brancheløsning i Microsoft C5. Løsningen giver mulighed for håndtering af hele administrationen. [...] MN Ejendom er udviklet af LM Netcon Læs mere på www.lmn.dk LM Netcon XAL & C5 løsninger Som bilag B er fremlagt en kopi af en annonce, som bl.a. indeholder følgende tekst: Effektiv ejendomsadministration med C5 Alle administrations- og økonomiopgaver. Dansk Microsoft C5. Alt i en automatiseret løsning. I denne annonce er anført indklagedes kontaktoplysninger. I replikken er bl.a. anført følgende: Domænenavnene er ikke registreret af indklagede med henblik på navneændring, idet disse er registreret af klagers direktør Maria Frederiksen personligt, jfr. bilag 4, og i juni 2006 vederlagsfrit overdraget til indklagede. Indklagede tog imidlertid ikke domænerne i brug med redelegeret til først www.lmn.dk og nu www.infolink.dk. Det bemærkes, at der intet sted i indklagedes tidligere og nuværende markedsføringsmateriale omtales de sagen omhandlede domænenavne. Dette ses fx. i de fremlagte bilag A og B. Det bestrides, at indklagede skulle have iværksat navneændring, som blot ikke blev gennemført. Som bilag 4 er fremlagt en kopi af følgende tekst: KOPI af mail modtaget 14.12.2005 fra DK Hostmaster: Kære Maria Frederiksen 5
Præstbrovej 39 Farendløse DK-4100 Ringsted De har pr. 14/12-2005 aktiveret følgende domæner: c5ejendom.dk c5-ejendom.dk De har endvidere accepteret DIFOs regler, der kan læses på internetadressen: http://www.dk-hostmaster.dk og følge linket til: Regler. For at vedligeholde Deres registreringsoplysninger, kan de benytte denne adresse: http://www.dk-hostmaster.dk og følge linket til: Selvbetjening. Vi opdaterer aktiveringer kl. 9, 11, 13, 15, 17, 19 og 22, alle ugens dage Med venlig hilsen DK Hostmaster A/S [...] I duplikken er bl.a. anført følgende: Klagers fremlæggelse af sagens bilag 4 bekræfter indklagedes sagsfremstilling, idet domænenavneregistreringerne blev foretaget af klagers direktør Maria Frederiksen, mens hun var ansat i LM Netcon ApS. Registreringen af domænenavnene skete som led i Maria Frederiksens jobfunktion med henblik på benyttelse i selskabet samt navneændring heraf. Domænenavnene blev efterfølgende overdraget til LM Netcon ApS ved Maria Frederiksens opsigelse, og indklagede står i dag [...] som registrant heraf, jf. bilag [C]. Domænenavnene er klagers ejendom og taget i brug af klager. Det forhold, at indklagede efterfølgende har registreret varemærket C5 ejendom, gør ikke indklagedes registrering og anvendelse af C5ejendom.dk og C5-ejendom.dk uretmæssig. Det følger af varemærkelovens 15, stk. 4, nr. 2, at et varemærke er ligeledes udelukket fra registrering, hvis... der ved brug her i landet er erhvervet ret til et identisk eller forveksleligt varemærke eller til et andet i erhvervsvirksomhed anvendt identisk eller forveksleligt tegn før tidspunktet for ansøgningen af det yngre varemærke eller eventuelt tidspunktet for den fortrinsret, der gøres gældende til støtte for ansøgningen af det yngre varemærke, hvis indehaveren af den ældre ret kan forbyde brugen af det yngre mærke. Indklagede har erhvervet ret til varemærket C5 ejendom ved ibrugtagning og har som konsekvens heraf indgivet begæring til Patent- og Varemærkestyrelsen om administrativ ophævelse af klagers varemærke, jf. bilag [D]. Domænenavnene, og således klagers rettigheder til c5ejendom.dk og c5-ejendom.dk, er taget i brug ved registrering d. 14. december 2005 af indklagede. Indklagede er således først i tid, bedst i ret, og der skal endvidere henvises til den ledende afgørelse på området, U 2000 1351 H. Afgørelsen 6
omhandlede en begravelsesforretning, der den 20. marts 1996 indgav ansøgning om registrering af ordmærket Elysium og blev dømt til at ophøre med at benytte mærket, da en forening i hvert fald ved pressemeddelelse af 19. marts 1996 havde taget mærket i brug på en måde, der skabte bevis for varemærkerettens eksistens og stiftelsestidspunkt. Indklagede har ligeledes skabt bevis omkring rettighedens eksistens og taget C5 ejendom i brug ved registrering af domænenavne c5ejendom.dk og c5-ejendom.dk før klagers registrering af varemærket VR2008 03060 i 2008, jf. bilag [E], hvorfor det gøres gældende, at indklagede fortsat har ret til at benytte domænenavnene. Som bilag C er fremlagt udskrifter af 10. december 2009 fra DK Hostmasters DK Whois-database, hvoraf det fremgår, at indklagede er registrant af de to omtvistede domænenavne. Bilag E indeholder en udskrift fra Patent- og Varemærkestyrelsen vedrørende den omtalte varemærkeregistrering. Som bilag D er fremlagt en kopi af et brev af 9. december 2009 fra indklagedes advokat til Patentog Varemærkestyrelsen, hvori bl.a. er anført følgende: På vegne vores klient, Infolink ApS, Retortvej 1 C, 2500 Valby skal vi anmode om administrativ ophævelse af dansk varemærkeregistrering nr. VR 2008 03060 C5 Ejendom (w) registreret i navnet C5 BOLIG ApS. Vores klients anmodning om administrativ ophævelse fremsættes med den begrundelse, at varemærket C5 Ejendom (w) er registreret i strid med bestemmelserne i varemærkelovens 15, stk. 4, punkt 2, idet vores klient ved brug her i landet via registrering af domænenavnene c5-ejendom.dk og c5ejendom.dk har erhvervet ret til det identiske varemærke C5 EJENDOM før tidspunktet for ansøgningen af ovennævnte registrering VR 2008 03060. Efter denne anmodning om administrativ ophævelse var taget under behandling i Patent- og Varemærkestyrelsen, besluttede klagenævnets formand den 25. februar 2010 at udsætte nærværende sager på Patent- og Varemærkestyrelsens stillingtagen hertil. Den 18. marts 2011 modtog klagenævnet en anmodning om at genoptage behandlingen af nærværende sager. I anmodningen anførtes bl.a. følgende: Vi har modtaget vedlagte skrivelse fra Patent- og Varemærkestyrelsen, hvorefter vores varemærke C5 Ejendom ikke er blevet ophævet. Vi beder derfor nævnet genoptage sagen. Vi har skiftet navn fra C5 Bolig ApS til Nordisk Software ApS, men vores cvr er uændret 31267927. Denne anmodning var underskrevet af Maria Frederiksen som direktør for selskabet Nordisk Software ApS med det anførte CVR-nummer, som er identisk med CVR-nummeret for C5 Bolig ApS. Anmodningen var vedlagt en kopi af Patent- og Varemærkestyrelsens brev af 13. oktober 2010 til C5 BOLIG ApS, hvor det fremgår, at Patent- og Varemærkestyrelsen ikke har taget anmodningen om ophævelse af dansk varemærkeregistrering VR 2008 03060 til følge. Patent- og Varemærkestyrelsens afgørelse om administrativ ophævelse er omtalt nærmere nedenfor. 7
Klagenævnet besluttede herefter at genoptage behandlingen af nærværende sager, og ved e-mail af 22. marts 2011 anmodede nævnet indklagede om at fremkomme med sine yderligere bemærkninger til klagen inden den 1. april 2011. Indklagede fremkom ikke med yderligere bemærkninger hertil. Ved en fejl i nævnets sekretariat blev der ikke umiddelbart fulgt op på indklagedes manglende svar i sagerne. Da denne fejl blev opdaget, bad klagenævnet den 22. februar 2012 klageren om at give nævnet meddelelse om, hvorvidt klageren fortsat ønskede sagerne afgjort af klagenævnet. Klageren blev anmodet om i givet fald at fremkomme med sine eventuelle yderligere bemærkninger inden 14 dage. Den 23. februar 2012 modtog klagenævnet en e-mail fra Maria Frederiksen, hvori bl.a. er anført følgende: Til orientering er Nordisk Software ApS (cvr nr 31267927) som oprindelig rejste sagen, gået konkurs den 2. august 2011, og alle rettigheder er købt af mig personligt. Vedhæftet er 2 bilag som dokumentation. På den baggrund ønskes sagen stadig afgjort af klagenævnet, og jeg har ingen yderligere bemærkninger. Denne e-mail havde to vedhæftninger (bilag 5 og 6). Bilag 5 indeholder en kopi af et brev af 4. august 2011 fra advokat Piya Mukherjee til Maria Frederiksen, hvori bl.a. anføres følgende: NORDISK SOFTWARE UNDER KONKURS CVR-NR. 31267927 Som bekendt blev ovennævnte selskab af Sø- og Handelsretten, Skifteafdelingen taget under konkursbehandling den 2. august 2011. Advokat Piya Mukherjee er udpeget som kurator. Bilag 6 indeholder en kopi af en aftale, der er underskrevet af begge parter den 10. august 2011, og hvoraf bl.a. fremgår følgende: Mellem parterne Nordisk Software ApS under konkurs (CVR-nr. 31267927) v/kurator Piya Mukherjee Philip Heymanns Allé 7 2900 Hellerup (herefter benævnt Sælger ) og Maria Frederiksen Præstebovej 39 4100 Ringsted (herefter benævnt Køber ) 8
Er der dags dato indgået følgende aftale: 1. Aftalens genstand 1.1 Aftalen omfatter overdragelsen fra Sælger til Køber af det konkursboet tilhørende inventar, pc er og skærme, varemærkerne C5 Bolig samt C5 Ejendom samt tilhørende domænenavne, selskabets telefonnumre samt telefoner og eventuelle immaterielle rettigheder til programmer. 2. Overtagelsesdagen 2.1 De i pkt. 1 angivne aktiver overdrages med virkning fra den 11. august 2011. Ved e-mail af 29. februar 2012 anmodede nævnet indklagede om at komme med sine bemærkninger til Maria Frederiksens e-mail af 23. februar 2012. Indklagede svarede ved e-mail af 1. marts 2012 og anførte bl.a. følgende: Der mangler den vedhæftede e-mail. Vi har følgende bemærkning til sagen: Infolink kan ikke acceptere at Maria Frederiksen indtræder som ny klager i sagen. Såfremt Maria Frederiksen ønsker at klage må vi insistere på at sagen indledes forfra. Hvis Klagenævnet ikke vil acceptere dette standpunkt, så kan Infolink kun acceptere at Maria Frederiksen indtræder som ny klager, såfremt, hun kan fremlægge uomtvistelig dokumentation for, at have købt retten til disse domain-navne af konkursboet, i fald Klagenævnet afgør sagen til klagers fordel. Såfremt denne dokumentation fremlægges, kan det videre kun accepteres at Maria Frederiksen indtræder som ny klager, såfremt Klagenævnet vil behandle sagen som Maria Frederiksens personlige fortrinsret til disse domainnavne overfor Infolinks ret til disse domainnavne. Hvis disse betingelser ikke er opfyldt, kan Infolink ikke acceptere at Maria Frederiksen indtræder som ny klager. For en god ordens skyld bemærkes, at Infolink naturligvis følger Klagenævnets afgørelse, og at såfremt kurator ønsker at føre sagen for konkursboet, så accepteres dette naturligvis også. Nævnets sekretariat sendte den 2. marts 2012 en kopi af Maria Frederiksens e-mail af 23. februar 2012 med de to bilag 5 og 6 til indklagede og anførte, at indklagedes eventuelle yderligere bemærkninger hertil skulle være nævnet i hænde senest den 7. marts 2012. Indklagede er ikke fremkommet med yderligere bemærkninger. Klagenævnet har herefter meddelt parterne, at sagerne vil blive forelagt nævnet til afgørelse på det foreliggende grundlag, og at klagenævnet i denne forbindelse vil tage stilling til spørgsmålet om, hvor vidt Maria Frederiksen kan indtræde som ny klager i sagerne. Ved opslag på www.c5ejendom.dk den 25. april 2012 fremkom følgende hjemmeside: 9
En tilsvarende hjemmeside fremkom ved opslag på www.c5-ejendom.dk. På hjemmesiden anføres bl.a. følgende: C5 Ejendom til Microsoft C5 er et modul, som håndterer hele ejendomsadministrationen omkring oprettelse af lejere, stamdata på lejemål og ejendomme, samt lejekontrakter for både boliglejemål og erhvervslejemål. Dette gøres fuldt integreret med Microsoft C5, som er et af de mest anerkendte økonomisystemer. Det fremgår endvidere af denne hjemmeside, at indklagede bl.a. også udfører længevarende udviklingsprojekter så som websites og database-applikationer. Ved opslag i Det Centrale Virksomhedsregister (www.cvr.dk) har sekretariatet konstateret, at selskabet LM Netcon ApS er registreret som opløst efter konkurs med ophørsdato den 25. marts 2010. Af Patent- og Varemærkestyrelsens afgørelse af 13. oktober 2010 vedrørende begæringen om administrativ ophævelse af dansk varemærkeregistrering VR 2008 03060 fremgår bl.a. følgende: 1
1. Sagsfremstilling I brev af 9. december 2009 begærede Maqs Law Firm Advokataktieselskab, på vegne af INFOLINK ApS, om administrativ ophævelse af ovennævnte registrering VR 2008 03060. Begæringen er fremsat med henvisning til varemærkelovens 30, jf. 28 i lovbekendtgørelse nr. 90 af 28. januar 2009. I breve af 9. december 2009 og 11. februar 2010 har anmoder gjort gældende, at indehavers registrering af varemærket VR 2008 03060, C5 EJENDOM <w> er en krænkelse af anmoders ret til det identiske varemærke C5 EJENDOM for ejendomme og ejendomsadministration, jf. varemærkelovens 15, stk. 4, nr.2. Anmoder henviser bl.a. til dennes registrering af domænenavnene C5-Ejendom og C5ejendom, samt til annoncering, og påberåber sig derved at have stiftet ret til varemærket C5 EJENDOM <w> ved ibrugtagning, jf. varemærkelovens 3, stk. 1, nr. 2. Indehaver har ved brev af 23. februar 2010 imødegået indsigelsen. Indehaver bestrider, at det indsendte materiale dokumenterer, at anmoder har stiftet en tidligere ret til mærket C5 EJENDOM. Indehaver henviser herunder til, at betegnelsen C5 knytter sig til at være forhandler af Microsoft C5, som er et af Microsoft udviklet regnskabssystem. Anmoder har subsiært påstået, at varemærket C5 EJENDOM <w> mangler særpræg og følgelig bør ophæves, jf. varemærkelovens 13, stk. 2, nr. 1. Indehaver har ikke kommenteret herpå. 2. Lovgrundlaget [...] 3. Vurdering og konklusion Indehavers mærke: C5 EJENDON <w> VR 2008 03060 Registreret for: Klasse 41: Uddannelsesvirksomhed, undervisningsvirksomhed. Klasse 42: Design og udvikling af computer hardware og computer software. Anmoders mærke: C5 EJENDOM <w> Stiftet ved ibrugtagning Påstået ibrugtaget for: Ejendomme og ejendomsadministration. Anmodningen om administrativ ophævelse er baseret på en påstand om en varemærkeret stiftet ved ibrugtagning. Til brug for dokumentation af denne ret har anmoder indsendt en del materiale, herunder: Kopi af udvalgte annoncer og artikler til Erhvervsmagasinet Huset Kopi af eksempler på markedsføringsmateriale for LM Netcon ApS Kopi af faktura fra DK Hostmaster for fornyelse af domænenavne C5-Ejendom.dk og C5ejendom.dk siden den 1. december 2006 1
Skærmprint af søgeresultat hos Google på C5 ejendom af 25. januar 2010. Styrelsen har gennemgået det indsendte materiale uden dog at finde dokumentation for, at anmoder har stiftet en ret til varemærket C5 Ejendom ved ibrugtagning. Mærkedelen C5 optræder løbende i det indsendte annoncemateriale, men her henvises der til regnskabsprogrammet Microsoft C5, som anmoder ifølge annonceringen har udviklet programmet LMN Ejendom til. Det fremgår bl.a. af annonceringen, at LMN Ejendom er en integreret brancheløsning i Microsoft C5 (...) og at LMN Ejendom er bygget ind i Microsoft C5 for at udnytte ( ). Anmoders brug af betegnelsen C5 henviser således direkte til den varemærkeret, som Microsoft har stiftet til betegnelsen C5. Styrelsen skal for god ordens skyld tilføje, at Microsoft Business Solutions ApS i 2001 har registreret varemærket C5, VR 2001 03075, for bl.a. klasse 41: Uddannelses- og undervisningsvirksomhed, herunder vedrørende brug af computersoftware og klasse 42: Programmering af computere; udvikling, udarbejdelse og tilretning af computer software, professionel rådgivning (ikke forretningsmæssig), herunder rådgivning og support vedrørende computer software og hardware. I relation til anmoders henvisning til domænenavnene c5ejendom.dk og c5-ejendom.dk fremgår det ikke af det indsendte materiale, at disse hjemmesider har været brugt for de påberåbte ydelser. Styrelsen har endvidere søgt de pågældende domænenavne på hjemmesiden www.archive.org uden held, og hjemmesiderne er heller ikke til at finde ved en direkte søgning på deres domænenavne. Samlet er der således ikke dokumentation for, at domænenavnene har været anvendt for ydelser5 ne, ej heller at de har været anvendt før den 7. juni 2008, som er datoen for indehavers ansøgning om registrering af varemærket C5 EJENDOM. På baggrund af ovenstående tager styrelsen ikke anmodningen om administrativ ophævelse under henvisning til varemærkelovens 15, stk. 4, nr. 2, til følge. Anmoder har subsidiært påstået, at varemærket C5 EJENDOM mangler særpræg og følgelig bør ophæves, jf. varemærkelovens 13, stk. 2. Det er styrelsens praksis, at to-karaktersmærker bestående af f.eks. kombinationen af et bogstav og et tal kun skal afslås, hvis der er et konkret friholdelsesbehov set i relation til de ansøgte varer eller tjenesteydelser. C5 har ingen betydning i relation til de af indehaver registrerede tjenesteydelser i klasse 41 og 42. Uanset at mærkedelen EJENDOM for visse tjensteydelser måtte være beskrivende, er der grundet mærkedelen C5 således ikke belæg for at ophæve mærket under henvisning til varemærkelovens 13, stk. 2. Samlet er det herefter styrelsens konklusion, at anmoders påstand om administrativ ophævelse ikke tages til følge. Afgørelsen er truffet i medfør af varemærkelovens 28, stk. 1, jf. 15, stk. 4, nr. 2 og 13, stk. 2, nr. 1. Sekretariatet har på det foreliggende grundlag ikke fundet anledning til at indlede forligsprocedure. 1
Parternes anbringender kan sammenfattes således: Klageren har gjort gældende, at den oprindelige klager (nu Nordisk Software ApS under konkurs) er erklæret konkurs den 2. august 2011, at klageren personligt har erhvervet alle rettigheder fra dette konkursbo og derfor kan indtræde i denne sag, at klageren er indehaver af dansk varemærkeregistrering VR 2008 03060, hvorved ordmærket C5 Ejendom er registreret som varemærke, at domænenavnene c5ejendom.dk og c5-ejendom.dk oprindeligt blev registreret af klageren, at disse domænenavne i juni 2006 blev overdraget vederlagsfrit til indklagede, der imidlertid ikke påbegyndte en reel brug af disse domænenavne, at indklagede således ikke har stiftet nogle kendetegnsrettigheder til betegnelsen C5 Ejendom, at indklagedes brug af de omtvistede domænenavne vil indebære en krænkelse af klagerens varemærkerettigheder, og at domænenavnene c5-ejendom.dk og c5ejendom.dk derfor bør overdrages til klageren. Indklagede har gjort gældende, at indklagede har erhvervet domænenavnene c5-ejendom.dk og c5ejendom.dk fra LM Netcon ApS, at domænenavnene c5-ejendom.dk og c5ejendom.dk derfor er indklagedes ejendom, at LM Netcon ApS havde taget disse domænenavne i brug inden overdragelsen heraf til indklagede, at LM Netcon ApS desuden havde stiftet en varemærkeret til betegnelsen C5 Ejendom efter varemærkelovens 3, stk. 3, at indklagede har fået overdraget disse rettigheder, jf. også varemærkelovens 38, at indklagede således er indehaver af en varemærkeret til betegnelsen C5 Ejendom, som er stiftet forud for klagerens varemærkeregistrering, at indklagede desuden har adkomst til at benytte forretningskendetegnet C5 Ejendom erhvervsmæssigt i overensstemmelse med markedsføringslovens 18, at indklagedes rettigheder er til hinder for klagerens varemærkeregistrering VR 2008 03060, hvorfor indklagede har anmodet Patent- og Varemærkestyrelsen om en administrativ ophævelse af denne varemærkeregistrering, at C5 Bolig ApS ikke havde opnået adkomst til at benytte varemærket C5 Ejendom erhvervsmæssigt efter varemærkelovens 14, stk. 1, nr. 4, at C5 Bolig ApS ikke kunne forbyde indklagedes erhvervsmæssige brug af betegnelsen C5 Ejendom i henhold til varemærkelovens 4, stk. 1, at betegnelsen C5 Ejendom desuden mangler det fornødne særpræg til at kunne nyde beskyttelse som varemærke, jf. varemærkelovens 3, stk. 2, at klageren har registreret varemærket C5 Ejendom i ond tro umiddelbart efter, at hun var ansat i LM Netcon ApS, at klageren på illoyal vis har brugt fortrolig information om C5-produkterne til egen vinding i strid med markedsføringslovens 19, at indklagede har handlet i overensstemmelse med god domænenavnsskik, at klageren ikke kan indtræde som ny klager i sagen, og 1
at klagenævnet, hvis nævnet accepterer en sådan indtræden, alene bør tage stilling til klagerens personlige fortrinsret til de omtvistede domænenavne. Nævnets bemærkninger: Som sagen er oplyst, finder klagenævnet at kunne lægge til grund, at domænenavnene c5- ejendom.dk og c5ejendom.dk blev registreret af klageren den 14. december 2005, og at disse domæneregistreringer blev overført til selskabet LM Netcon ApS på et tidspunkt i 2006 i forbindelse med klagerens ansættelse i dette selskab. Klagenævnet finder endvidere at kunne lægge til grund, at klagerens ansættelse hos LM Netcon ApS ophørte i begyndelsen af 2008, og at klageren herefter arbejdede som freelancekonsulent for dette selskab indtil udgangen af 2008. Der foreligger ingen oplysninger om vilkårene for dette løbende samarbejde mellem klageren og LM Netcon ApS. Det er oplyst, at klageren den 15. februar 2008 stiftede selskabet C5 Bolig ApS, og at dette selskab den 7. juni 2008 indgav en ansøgning til Patent- og Varemærkestyrelsen om at få registreret ordmærket C5 Ejendom som varemærke. Denne ansøgning blev imødekommet ved dansk varemærkeregistrering VR 2008 03060, hvorved det ansøgte varemærke blev registreret for uddannelsesvirksomhed, undervisningsvirksomhed (klasse 41) og for design og udvikling af computer hardware og computer software (klasse 42). Patent- og Varemærkestyrelsen har afvist indklagedes begæring om administrativ ophævelse af denne varemærkeregistrering, og der foreligger ingen oplysninger om, at indklagede har foretaget sig yderligere for at anfægte denne varemærkeregistrering. Klagenævnet finder at kunne lægge til grund, at selskabet C5 Bolig ApS efterfølgende fik ændret sit selskabsnavn til Nordisk Software ApS, og at dette selskab blev taget under konkursbehandling den 2. august 2011. Det fremgår af sagens oplysninger, at klageren ved aftale af 10. august 2011 erhvervede en række aktiver fra dette konkursbo, herunder varemærkerne C5 Bolig samt C5 Ejendom samt tilhørende domænenavne. På baggrund af det anførte finder klagenævnet ikke grundlag for at afvise klagerens begæring om at indtræde som klager i denne sag. Som sagen er oplyst, lægger klagenævnet herefter til grund, at klageren i dag er indehaver af dansk varemærkeregistrering VR 2008 03060, hvorfor klageren kan påberåbe sig varemærkelovens 4, stk. 1, der er affattet således: 4. Indehaveren af en varemærkeret kan forbyde andre, der ikke har dennes samtykke, at gøre erhvervsmæssig brug af tegn, hvis 1) tegnet er identisk med varemærket, og de varer eller tjenesteydelser, for hvilke tegnet er taget i brug, er af samme art som de varer eller tjenesteydelser, for hvilke varemærket er beskyttet, eller 2) tegnet er identisk med eller ligner varemærket, og varerne eller tjenesteydelserne er af samme eller lignende art, såfremt der er risiko for forveksling, herunder at det antages, at der er en forbindelse med varemærket. Det fremgår af sagens oplysninger, at indklagede anvender domænenavnene c5-ejendom.dk og c5ejendom.dk til at markedsføre et modul, som indklagede har udviklet, til edb-programmet 1
Microsoft C5. Klagenævnet finder, at denne brug af de omtvistede domænenavne indebærer en risiko for forveksling med klagerens varemærke, som klageren kan forbyde i medfør af varemærkelovens 4, stk. 1, nr. 2. Da indklagede herefter ikke har godtgjort nogen anerkendelsesværdig interesse i at råde over de omtvistede domæneregistreringer, træffer nævnet i medfør af domænelovens 15, stk. 3, nr. 1, følgende A F G Ø R E L S E Indklagede, Infolink ApS, skal anerkende, at den foreliggende registrering af domænenavnene c5- ejendom.dk og c5ejendom.dk er i strid med gældende dansk ret, og at registreringen af disse domænenavne overføres til klageren, Maria Frederiksen. Overførelsen skal gennemføres 4 uger efter nedenstående dato. Klagegebyret tilbagebetales til klageren. Dato: 10. maj 2012 Jens Kruse Mikkelsen (Formand) Knud Wallberg Jens Schovsbo 1