Bliv opdateret inden for markedsføringsretten. Claus Barrett Christiansen, partner Inge Kirstine Skou, specialistadvokat

Transkript

1 Bliv opdateret inden for markedsføringsretten Claus Barrett Christiansen, partner Inge Kirstine Skou, specialistadvokat

2 Program Markedsføring via sociale medier Miljømarkedsføring Kønsrelateret reklame Salgsfremmende foranstaltninger Kort om banksager og prismarkedsføring

3 Markedsføring i sociale medier Nyt Fælles Nordisk Standpunkt af 3. maj 2012 Supplement til fællesnordisk standpunkt om handel og markedsføring på internettet (maj 2010) Standpunktet er teknologineutralt og omfatter alle sociale medier

4 Markedsføring i sociale medier Definition af socialt medie? Onlinetjeneste Chatrum Spil Social netværkstjeneste

5 Markedsføring i sociale medier Erhvervsdrivende som opretter profiler eller hjemmesider skal oplyse: Virksomhedens navn, adresse, adresse, CVR-nr. Krav om identifikation af markedsføring (gennemsigtighed) / forbud mod skjult reklame Større krav til tydeliggørelsen af markedsføring, hvis ikke et typisk markedsføringssted Må ikke udgive sig for at være forbruger hvis betaling for markedsføring, skal det oplyses Tydeligt fremgå, hvis privat profil bruges til markedsføring

6 Hvornår fremgår det tydeligt, at en privat profil bruges til markedsføring? Er dette tydeligt?

7 Virksomhedsprofiler på Facebook

8 Markedsføring i sociale medier Forbud mod uanmodet elektronisk markedsføring (spam-reglerne) Elektronisk post iflg. Databeskyttelsesdirektivet (2002) Enhver meddelelse i form af tekst, stemmegengivelse, lyd eller billede, som sendes via et offentligt kommunikationsnet, og som lagres i nettet eller i modtagerens terminaludstyr, indtil meddelelsen hentes af modtageren Forbrugerombudsmændene har erkendt, at definitionen ikke er tidssvarende/hensigtsmæssig i forhold til sociale medier

9 Forskellige meddelelser Til indbakke/timeline Omfattet af elektronisk post (ikke tilladt, medmindre forudgående samtykke) Uanset betegnelse, f.eks. opslag eller opdatering Synes godt om er ikke samtykke til elektronisk post

10

11 Forskellige meddelelser Nyheder / News Feed I form af statusopdateringer fra erhvervsdrivende, som brugeren har tilkendegivet at synes godt om Eller i form af at venner synes godt om en erhvervsdrivende eller har deltaget i en konkurrence Formentlig anden uanmodet kommunikation end elektronisk post, som modtageren skal kunne frabede sig

12 Eksempel 1 Den erhvervsdrivende tagger brugeren på en annonce på Facebook Annoncen bliver herved synlig på brugerens væg. Er der tale om elektronisk post?

13 Eksempel 2 Den erhvervsdrivende slår et tilbud op på sin Facebook profil, hvorefter alle internetbrugere, der har trykket synes godt om den erhvervsdrivendes profil, kan se tilbuddet på sin startside. Er der tale om elektronisk post?

14 Eksempel 3 Dine venner synes godt om en erhvervsdrivendes annonce, profil etc., hvorefter den kan ses på din startside. Er der tale om elektronisk post?

15 Eksempel 4 En annoncør laver en konkurrence, hvor deltagelseskriteriet er, at man skal synes godt om annoncøren og derefter dele konkurrencen på Facebook. Er det lovligt?

16 Bannerreklamer Ikke elektronisk post (lagres ikke og sendes ikke til en bestemt modtager) Dvs. ikke krav om forudgående samtykke og ikke krav om mulighed for at frabede sig bannerannoncen Tilbud om deltagelse i konkurrencer, tilgift, vareprøver, prøveperioder og lign. (klare, tydelige og let tilgængelige) nærmere betingelser via link

17 Facebooks egne regler Facebook Promotions Guidelines + national lovgivning Konkurrencer skal administreres gennem tredjeparts-applikationer Det skal fremgå tydeligt, at det er annoncøren og ikke Facebook der afholder konkurrencen Brug af Facebooks sociale kanaler ( Synes godt om, del, tilføj kommentar mv.) må ikke belønnes Synes godt om knappen må ikke anvendes som betingelse for deltagelse i konkurrencer Vinderen af en konkurrence må ikke kontaktes via Facebook

18 Twitters egne regler Promovering af egen virksomhed/hjemmeside, ikke-betalte tweets om forbrugerrelationer og tweets om sponsorerede links, som postes manuelt, er tilladt Tweets, der er sponsoreret/honoreret af tredjemand, skal endvidere (foreløbige retningslinjer): Postes manuelt Ikke postes gentagne gange Hvis det postes gennem tredjepart (Facebook, Flickr mv.), skal det have en Twitter OAuth godkendelse Man skal udtrykkeligt oplyse, når et tweet er sponsoreret/lønnet

19 Grøn/etisk markedsføring Forbrugerombudsmandens vejledning, januar 2011 Udspringer af forbuddet mod vildledning Straf for vildledende markedsføring Særlige EU-forordninger om økologi

20 Grøn/etisk markedsføring Generelle udsagn som grøn, miljøvenlig, miljørigtig, bedre for miljøet, klimarigtig, skånsom etc. Kræver specifikation eller forklaring Korrekt, præcis, relevant, afbalanceret og klart formuleret Hvilke forhold gælder påstanden? Den erhvervsdrivende skal som hovedregel kunne dokumentere, at produktet generelt belaster miljøet væsentligt mindre end tilsvarende produkter og skal normalt have gennemført en vurdering af hele produktets livscyklus

21 Grøn/etisk markedsføring Krav om letforståelig forklaring på etiske/miljømæssige udsagn + oplysning om hvorledes udsagnene dokumenteres Fx henvisning til undersøgelser Krav om dokumentation (når markedsføring første gang) Uenighed/tvivl skal fremgå Uafhængig instans

22 Grøn/etisk markedsføring Bæredygtighed Relativt/subjektivt begreb ikke målbart Udvikling over tid FOB anbefaler, at udtrykket undgås Generel anbefaling: Forklar baggrunden for alle udsagn!

23 Grønne sager Cimber Sterling (2010) Flyv Grønt -kampagne undlod at nævne, at IC3-tog på strækningen København-Aalborg udleder langt mindre CO2 end fly Statoil (2009) Markedsføring af Bio95: Bedre for miljøet Dokumentationskrav bioethanolens oprindelsesland af betydning for miljøgevinst + beregningsmetode genstand for diskussion Ikke sikker, korrekt dokumentation for miljøgevinst

24 Grønne sager Sø- og Handelsretten - Superfos (2011): Vedr. miljømæssige udsagn Bl.a: Metal packaging is far higher on CO2 emission Plastemballage er bedre og kan erstatte metalemballage ingen dokumentation Vildledende: Egne beregninger, ikke verificeret af en uvildig Alene visse faser af produktets livscyklus (fremgik ikke tydeligt)

25 Kønsrelateret reklame Forbrugerombudsmandens retningslinjer for kønsrelateret reklame (1. april 2012) Udspringer af MFL 1 (god markedsføringsskik) og MFL 8, stk. 1 (markedsføring rettet mod børn og unge) Kønsrelateret reklame = en reklame, hvor kønnet har en betydelig rolle, eller hvor nøgenhed eller erotik indgår som væsentlige virkemidler

26 Kønsrelateret reklame Nøgne/letpåklædte personer og/eller erotiske virkemidler kan godt optræde i reklame for produkter, selvom der ikke er en naturlig tilknytning Anstændighed Udformet med behørig social ansvarsfølelse Skærpelse, hvis rettet mod børn/unge eller i det offentlige rum Brug af humor, satire, karikatur, ironi eller stereotyper kan indgå i vurderingen

27 Kønsrelateret reklame En reklame anses for at være kønsdiskriminerende, såfremt kønnet fremstilles på en nedsættende eller ringeagtende måde, nøgenhed eller erotik indgår på en måde, der virker nedsættende eller ringeagtende over for det pågældende køn, reklamen giver opfattelsen af, at det ene køns rolle socialt, økonomisk eller kulturelt er underordnet det andet køn, reklamen giver opfattelsen af, at det ene køn er mindre kyndigt, mindre begavet eller mindre egnet til at udføre opgaver, som fysiologisk set kan udføres lige godt af begge køn eller, reklamen på nedsættende eller ringeagtende måde giver opfattelsen af, at det ene køn har særlige negative personlighedstræk eller egenskaber.

28

29 29

30 Rabatmærker og konkurrencer Tidligere forbud ophævet pr. 1. juli 2011: Rabatmærker stillet til rådighed forud for køb Købsbetingede, tilfældighedsprægede konkurrencer Er løbet givet frit? Kuponkaos? Amerikanske tilstande?

31 Rabatmærker og konkurrencer

32 Rabatmærker og konkurrencer Grundlæggende krav om gennemsigtighed og forbud mod vildledning Salgsfremmende foranstaltninger Tilgift Rabatmærker Bonussystemer Præmiekonkurrencer Oplysningskrav i relation til tilbudsbetingelser Tydelige/relevante/korrekte gem ikke begrænsninger/forbehold! Klart formuleret Let tilgængelige

33 Eksempler Nespresso*: pengene skal bruges til et køb på mere end det beløb, du får tilbage, og delbenyttelse af tilgodehavende ikke muligt

34 Rabatmærker og konkurrencer Let tilgængelige Som udgangspunkt samme medie Princippet om et klik Kravet varierer afhængigt af: Varens/tjenesteydelsens karakter Salgsfremmende foranstaltnings karakter Mediet Der må ikke udelades væsentlige oplysninger

35 Rabatmærker Oplysningskrav: Rabatudstederen Betingelser og begrænsninger, f.eks. kun medlemmer? Hvorledes rabatten opnås og indløses Gyldighedsperiode? Hvilke produkter? Gælder ikke i kombination med andre tilbud? Øvrige omkostninger end køb af varen?

36 Konkurrencer Oplysningskrav: Konkurrencebetingelser og vilkår Præmiens værdi Geografiske begrænsninger? Antallet af præmier Udvælgelsesproceduren Hvornår vinderen trækkes, hvor og hvornår det offentliggøres Betingelser for levering, afhentning og forældelse af gevinster

37 INDSÆT eksempler på konkurrencer

38

39 Nyt om prismarkedsføring Forbrugerombudsmandens retningslinjer om prismarkedsføring 1. marts 2010 Evalueringsklausul 2 år Reviderede retningslinjer forventes snart

40 Selvinkriminering i banksager På baggrund af en indhentet udtalelse fra Kammeradvokaten kan Forbrugerombudsmanden svare følgende: Forbrugerombudsmanden kan håndhæve oplysningspligten i henhold til 348, stk. 1, i lov om finansiel virksomhed, jf. 22, stk. 2, i markedsføringsloven, og det er uanset, om Forbrugerombudsmanden måtte have konkret mistanke om et strafbart forhold, som oplysningerne vedrører.

41 Det beror på, at Forbrugerombudsmandens formål med håndhævelse af oplysningspligten er et andet end tilvejebringelse af oplysninger til brug for strafforfølgelse. Forbrugerombudsmanden er ikke tillagt kompetence til at udstede strafbelagte påbud om overholdelse af de finansielle regler om god skik. Denne kompetence tilkommer alene Finanstilsynet. Hvis Forbrugerombudsmanden måtte have konkret mistanke om et strafbart forhold på tidspunktet for håndhævelse af oplysningspligten, vil oplysningerne ikke kunne udleveres til Finanstilsynet eller anklagemyndigheden med henblik på strafforfølgelse, idet disse myndigheder selv ville være afskåret fra at kræve oplysningerne udleveret på grund af forbuddet mod selvinkriminering, jf. 10, stk. 1, i retssikkerhedsloven.

42 Derimod er forbuddet mod selvinkriminering ikke til hinder for, at oplysningerne udleveres til Finanstilsynet eller anklagemyndigheden, hvis Forbrugerombudsmanden har modtaget oplysningerne, før Forbrugerombudsmanden fik konkret mistanke om en lovovertrædelse, som vedrører de udleverede oplysninger.

43 Tak for i dag! Partner Claus Barrett Christiansen clb@bechbruun.com Telefon direkte: Specialistadvokat Inge Kirstine Skou iks@bechbruun.com Telefon direkte: