3. januar 2014 Sagsnr. 123-167642 lbn Sekr. Anne Mette Elbo Jespersen Tel. 7221 1686, mail aje@70151000.dk Sendt pr. e-mail til info@aalborghavn.dk Aalborg Havn A/S Langerak 19 9220 Aalborg Ø Badehusvej 16 Postboks 1440 DK-9100 Aalborg Tel. + 45 7015 1000 Fax. + 45 7221 1601 mail@70151000.dk www.hjulmandkaptain.dk HjulmandKaptain har 125 ansatte, heraf 48 jurister Advokatpartnerselskab CVR-nr. 32 33 71 20 Bank 9035 4561456866 Aalborg Havn A/S offentlighedslovens anvendelsesområde Jeg skal herved vende tilbage i relation til Aalborg Havn A/S e-mail af 2. januar 2014 med anmodning om konkrete eksempler på negative konsekvenser for Aalborg Havn A/S, som følge af den nye offentlighedslov, herunder argumenter for, hvorfor Aalborg Havn A/S bør undtages fra offentlighedslovens anvendelsesområde jf. offentlighedslovens 4, stk. 2. Det er vanskeligt at give helt konkrete og detaljerede eksempler, da det vil forudsætte, at vi gennemgår konkrete kontrakter, forhandlingsforløb e. lign. Jeg har imidlertid nedenfor under pkt. 2 redegjort nærmere for i hvilke situationer offentlighedsloven potentielt kan medføre øgede omkostninger for og/eller negative konsekvenser for Aalborg Havn A/S. Indledningsvis har jeg dog under pkt. 1 fundet anledning til kort at redegøre for undtagelsen i offentlighedslovens 4, stk. 2. 1. Generelt om undtagelsen i offentlighedslovens 4, stk. 2 Udgangspunktet efter den nye offentlighedslov er, at alle offentligt ejede selskaber, hvor det offentlige ejer mere end 75 % af ejerandelene, er omfattet af offentlighedsloven. De pågældende selskaber kan imidlertid undtages efter 4, stk. 2. Det er væsentligt at påpege, at det vedrørende undtagelsen i 4, stk. 2 er forudsat, at bestemmelsen i stk. 2 navnlig finder anvendelse i forhold til offentligt ejede selskaber, der ikke udøver forvaltningsvirksomhed, og som udøver virksomhed, der i altovervejende grad er konkurrenceudsat. Der er således (som udgangspunkt) to betingelser, der skal være opfyldt for, at et selskab kan undtages: - Selskabets virksomhed er konkurrenceudsat.
- Selskabet udøver ikke forvaltningsvirksomhed. Der er efter lovens bestemmelser og forarbejder ikke tvivl om, at Aalborg Havn A/S og andre havne vil kunne undtages efter bestemmelsen, da havnevirksomhed er konkurrenceudsat (både lokalt, nationalt og internationalt), og da havne ikke udøves forvaltningsvirksomhed i traditionel forstand. Dette medfører imidlertid ikke, at Aalborg Havn A/S skal undtages efter 4, stk. 2. Der kan imidlertid være grunde til at undtage Aalborg Havn A/S, jf. umiddelbart nedenfor. 2. Konkret om offentlighedslovens betydning for Aalborg Havn A/S Offentlighedslovens bestemmelser om aktindsigt vil navnlig kunne få betydning for Aalborg Havn A/S i to henseender, henholdsvis i konkurrencemæssig og i ressourcemæssig henseende. 2.1 Konkurrencemæssig betydning Efter offentlighedslovens vedtagelse vil eksterne parter som udgangspunkt kunne få indsigt i alle sager og dokumenter, som Aalborg Havn A/S er i besiddelse af. Dette vil særligt kunne få betydning for Aalborg Havn A/S ud fra en konkurrencemæssig synsvinkel, da andre havne, andre i transportbranchen, forhandlingsparter mv. vil kunne få indsigt i, hvorledes Aalborg Havn A/S driver virksomhed. I tillæg hertil vil Aalborg Havn i visse tilfælde være forpligtet til at videregive oplysninger om forhandlinger med eksterne parter, samt give indsigt i eventuelle indgåede aftaler, vilkår mv. Det er anført, at disse oplysninger vil kunne undtages i medfør af offentlighedslovens 30-34, hvorfor der i begrænset omfang er behov/grundlag for at undtage Aalborg Havn A/S fra offentlighedslovens bestemmelser. Det bemærkes i relation hertil, at 30 vil være den mest relevante bestemmelse for Aalborg Havn i relation til undtagelse af oplysninger. ( 31 vedrører oplysninger om statens sikkerhed eller rigets forsvar, 32 vedrører oplysninger om rigets udenrigspolitiske interesser m.v. og 33 vedrører undtagelse af visse andre oplysninger, som ikke umiddelbart er relevant for Aalborg Havn A/S. 34 er en hjemmel til at ekstrahere oplysninger og bygger på samme hensyn som 30-33). Nedenfor behandles således alene 30. Offentlighedslovens 30 har følgende ordlyd: 30. Retten til aktindsigt omfatter ikke oplysninger om 1) enkeltpersoners private, herunder økonomiske, forhold og Side 2
2) tekniske indretninger eller fremgangsmåder eller om drifts- eller forretningsforhold el.lign., for så vidt det er af væsentlig økonomisk betydning for den person eller virksomhed, oplysningerne angår, at anmodningen ikke imødekommes. For så vidt angår 30, nr. 1 bemærkes, at anvendelsesområdet for denne bestemmelse navnlig er følsomme oplysninger, såsom oplysninger om race og religion, oplysninger om strafbare forhold, helbredsforhold og lignende. Endvidere er mindre følsomme oplysninger omfattet, f.eks. oplysninger om CPR-numre, beskyttede adresser i folkeregisteret, beskyttede telefonnumre og oplysninger om eksamenskarakterer. Bestemmelsen er således i begrænset omfang relevant for Aalborg Havn A/S. Det er imidlertid korrekt, at Aalborg Havn A/S i visse tilfælde vil kunne undtage oplysninger jf. offentlighedslovens 30, nr. 2, men det er meget væsentligt at bemærke, at dette langt fra vil være tilfældet i alle situationer. 30, nr. 2 kan således alene føre til undtagelse af oplysninger, såfremt der er tale om 1)oplysninger om forretningsforhold eller tekniske indretninger og 2)oplysninger som har væsentlig betydning for den person eller virksomhed som oplysningerne angår. Efter bemærkningerne til offentlighedsloven, og vejledningen hertil, er der efter bestemmelsen tale om et skadeskriterium, hvorfor der skal være tale om, at meddelelse af aktindsigt i de pågældende oplysninger må antages at indebære en nærliggende risiko for, at der påføres den pågældende person eller virksomhed skade (navnlig økonomisk) af nogen betydning. I de tilfælde, hvor det ikke kan antages at påføre den pågældende virksomhed skade, vil der skulle gives aktindsigt. Samtidig er det væsentligt at fremhæve, at det er hensynet til en anden virksomhed, og altså ikke hensynet til Aalborg Havn A/S konkurrencemæssige situation, som kan føre til, at aktindsigt kan nægtes. Følgende konkrete eksempler/situationer, hvor bestemmelsen ikke vil finde anvendelse, kan fremdrages: 2.1.1 Generelle oplysninger/ metoder Bestemmelsen i 30, nr. 2 tager alene sigte på konkrete oplysninger om en konkret virksomhed eller person. Det vil således fremadrettet være vanskeligt, at hemmeligholde oplysninger om, hvorledes Aalborg Havn A/S indretter sin drift, herunder hvilke konditioner mv. Aalborg Havn A/S tilbyder eksterne parter i forbindelse med eksempelvis kontraktforhandlinger. I det omfang Aalborg Havn A/S har særlig succes med at tiltrække virksomheder til regionen, understøtte havnens drift og fastholde arbejdsplader, vil øget gennemsigtighed alt andet lige medføre, at Aalborg Havn A/S på sigt i mindre Side 3
omfang vil kunne holde eventuelle særlige succesfulde metoder hemmelige, hvorfor dette kan antages at medføre, at Aalborg Havn A/S fremadrettet vil have mindre succes end tidligere i relation til at tiltrække virksomheder til regionen, understøtte havnens drift og fastholde arbejdsplader. Ovenstående er selvsagt ud fra en snæver lokalpolitisk betragtning, hvor arbejdspladser i Nordjylland er bedre end arbejdspladser andre steder i landet, ligesom ovenstående hviler på en betragtning om, at Aalborg Havn A/S generelt har succes med sine aktiviteter i relation til at tiltrække virksomheder mv. 2.1.2 Konkrete oplysninger vedrørende forhandlinger, kontrakter mv. I det omfang der forhandles med eksterne parter vil eventuelle dokumenter og oplysninger herom være tilgængelige for offentligheden, jf. herved det ovenfor anførte om anvendelsesområdet for 30, nr. 2. En eventuel kontrakt indgået med en privat virksomhed vil således være undergivet aktindsigt medmindre det kan antages, at det vil påføre den pågældende virksomhed økonomisk skade, hvis der gives aktindsigt. Dette vil bero på en konkret vurdering i det enkelte tilfælde, men der vil naturligvis forekomme tilfælde, hvor der vil skulle gives indsigt i disse oplysninger. Det bemærkes samtidig i denne forbindelse, at Aalborg Havn A/S ikke vil kunne give en bestemt virksomhed tilsagn om som led i kontraktforhandlinger at oplysninger der udveksles, kontrakter e. lign. ikke vil være omfattet af aktindsigt, ligesom en privat virksomhed ikke kan tage et forbehold for at oplysninger, som videregives til Aalborg Havn A/S skal være undtaget fra aktindsigt. Taget i betragtning, at Aalborg Havn A/S ikke bare konkurrerer mod andre danske havne, men også udenlandske havne, vil ovenstående forhold antageligvis kunne føre til, at nogle forhandlinger og kontrakter vil strande herpå, ligesom nogle virksomheder formentlig vil helt afholde sig fra at indgå i forhandlinger med Aalborg Havn A/S velvidende, at de oplysninger, som videregives eventuelt vil kunne komme til offentlighedens kundskab, som led i en efterfølgende sag om aktindsigt. 2.2 Ressourcemæssig betydning Som tidligere drøftet og som jeg ved Aalborg Havn A/S er opmærksom på vil administrationen af sager om aktindsigt, uddannelse af medarbejdere i offentlighedsloven mv. naturligvis også medføre øgede omkostninger/forbrug af ressourcer hos Aalborg Havn A/S. 3. Afsluttende bemærkninger Ovenstående er mine bemærkninger i relation til potentielle risici. Såfremt der er behov for en uddybning af ovenstående står jeg gerne til rådighed herfor. Med venlig hilsen Side 4
Anders Hjulmand Advokat, Partner Side 5