Til Kolding Bronzevej 3 6000 Kolding Att. Martin Sejersgaard-Jacobsen Vojens den 8. maj 2014 Vedr. Vurdering af ejerkommuners levering af genanvendeligt affald til Dansk Affald Kolding har den 10. april 2014 sendt et brev til Dansk Affald A/S og bedt selskabet besvare en række spørgsmål om udbudspligt m.v. i relation til ejerkommunernes levering af genanvendeligt affald til selskabet. Konkret ønsker Kolding følgende spørgsmål besvaret: Er Kolding s levering af genanvendeligt affald til Dansk Affald A/S undtaget fra udbudspligt? Eller med andre ord er kriterierne for anvendelse af inhouse-undtagelsen opfyldt i forhold til Kolding s levering af affald til Dansk Affald A/S I tilknytning til Kolding s spørgsmål skal Dansk Affald A/S indledningsvist bemærke, at det alene er en kommunens indkøb af tjenesteydelser som er udbudspligtig. n har ikke udbudspligt ved salg af vare. I forhold til det affald som leveres fra Kolding har der i de seneste måneder været tale om et salg af en vare, idet kommunen har modtaget et provenu fra Dansk Affald A/S for affaldet. Konkret har Kolding i januar måned 2014 modtaget ca. kr.280.000 for det affald kommunen har leveret til Dansk Affald. Om Kolding får penge for det affald som kommunen leverer, afhænger af priserne på restprodukter, som er meget volatile. Derfor vil Dansk Affald A/S i det følgende besvare Kolding s spørgsmål ud fra den antagelse, at Kolding betaler for den tjenesteydelse, som består i affaldsbehandling, og dermed ikke sælger en vare i form af affald.
Kolding s aftalepart og Dansk Affald Dansk Affald A/S er ikke er part i aftalen med Kolding. Det er derimod Affaldsregion Nord I/S, som er aftalepart i forhold til Kolding. Affaldsregion Nord I/S er et fælleskommunalt selskab med henholdsvis Kolding, Tønder, Vejen og Haderslev som ejerkommuner. Kolding har kompetenceoverdraget håndtering af genanvendeligt affald indsamlet på alle kommunens genbrugspladser til Affaldsregion Nord I/S. Der kan i det hele henvises til Kolding s beslutningsprotokol fra byrådsmøde den 12. december 2011 med tilhørende indstillingen fra byrådsbehandlingen. Af resumeet fra byrådsbeslutningen fremgår følgende, som viser, at Kolding laver en udvidet kompetenceoverdragelse til Affaldsregion Nord I/S: Igennem det seneste års tid har der været drøftelser om et muligt fremtidigt samarbejde mellem deltagerkommunerne i Affaldsregion Nord I/S. I den forbindelse har det været undersøgt, om samarbejdet kan udvides således, at det også omfatter de brændbare affaldsmængder, som i fremtiden skal afleveres til TAS. Der fremlægges på denne baggrund 3 indbyrdes forbundne aftaler, som samlet set sikrer, at affaldssamarbejdet i fremtiden ses i en bredere sammenhæng. Aftalerne indebærer, at Haderslev [medejer af indklagede] og Kolding kommuner indgår i et udvidet samarbejde i Affaldsregion Nord I/S (AFRN) om behandling af genanvendeligt affald frem til udgangen af 2014 og med 100% leveringspligt for de deltagende kommuner. Som en del af aftalen forpligter AFRN sig i perioden frem til udgangen af 2014 til at aflevere alt sit brændbare affald til det fælleskommunale affaldsselskab TAS I/S (TAS) i Kolding. Ejerkommunernes kompetenceoverdragelse til Affaldsregion Nord I/S omfatter såvel det genanvendelige affald som kommunen via en indsamlingsordning på genbrugspladser m.v. indsamler, som det affald, der er omfattet af kommunens anvisningspligt og som kommunen skal anvise til behandling hos Affaldsregion Nord I/S. Affaldsregion Nord I/S er eneejer af datterselskabet Dansk Affald A/S. Dansk Affald A/S håndterer det genanvendelige affald fra Affaldsregion Nord I/S. Endvidere håndterer Dansk Affald A/S også affald fra andre kommunale aktører på baggrund af aftale (delegation).
Selskabskonstruktionen er således følgende: ( = ejerskab) ( = aftale) Vejen Haderslev Kolding Affaldsregion Nord I/S Dansk Affald A/S Privat Faktureringen mellem Kolding og Affaldsregion Nord I/S varetages af Dansk Affald A/S på vegne af Affaldsregion Nord I/S. Undtagelse for udbudspligt af Kolding s levering af affald Spørgsmålet om de udbudsmæssige risici for Kolding s levering af genanvendeligt affald skal ses i forhold til Affaldsregion Nord I/S og ikke i forhold til Dansk Affald A/S. Kolding har ingen aftale med Dansk Affald A/S. Det er Affaldsregion Nord I/S, som er Kolding s aftalepart eller rettere den part, som kommunen har kompetenceoverdraget behandlingen af affaldet til.
I forhold til Affaldsregion Nord I/S er inhouse-kriterierne opfyldt. Som beskrevet af Kolding er der to inhouse-kriterier henholdsvis kontrolkriteriet og virksomhedskriteriet. Kontrolkriteriet er opfyldt derved, at Kolding sammen med de øvrige interessentkommuner har kontrol med Affaldsregion Nord I/S. rne har instruktionsbeføjelse over for de udpegede medlemmer af bestyrelsen i Affaldsregion Nord I/S. Endvidere kan vedtægterne i Affaldsregion Nord I/S kun ændres efter godkendelse og vedtagelse i samtlige ejerkommuner. Virksomhedskriteriet er opfyldt derved, at de aktiviteter, der udføres af Affaldsregion Nord I/S, udføres i det hele for dets ejerkommuner. Affaldsregion Nord I/S udfører ikke aktiviteter for andre end dets ejerkommuner. Kolding s levering af genanvendeligt affald til Affaldsregion Nord I/S er således fritaget for udbudspligt, allerede fordi inhouse-kriterierne er opfyldt i forholdet mellem Kolding og Affaldsregion Nord I/S. Spørgsmålet er herefter, om inhouse-kriterierne også er opfyldt i forholdet mellem Affaldsregion Nord I/S og Dansk Affald A/S. Kolding kan som medejer af Affaldsregion Nord I/S have en interesse i besvarelsen af dette spørgsmål. Det skal dog understreges, at hvis inhouse-kriterierne ikke er opfyldt i forholdet mellem Affaldsregion Nord I/S og Dansk Affald A/S, er det Affaldsregion Nord I/S, som handler i strid med udbudsreglerne, ikke Kolding. I det følgende lægges det til grund, at det affald, der leveres fra Affaldsregion Nord I/S til Dansk Affald A/S, samlet set har en negativ værdi, således at Affaldsregion Nord I/S køber en tjenesteydelse hos Dansk Affald A/S besående i affaldsbehandling. Som beskrevet indledningsvist er det ofte det modsatte som er tilfældet, derved Dansk Affald A/S betaler for affaldet fra Affaldsregion Nord I/S i form af de indtægter der opnås ved salg af restprodukter. Affaldsregion Nord I/S har utvivlsomt kontrol med Dansk Affald A/S, og kontrolkriteriet er dermed opfyldt. Affaldsregion Nord I/S er eneejer af Dansk Affald A/S og udnævner alle medlemmerne af selskabets bestyrelse.
Virksomhedskriteriet er opfyldt, såfremt mindst 80% af Dansk Affald A/S aktiviteter hidrører fra Affaldsregion Nord I/S. På baggrund af behandlede mængder kan Dansk Affald A/S oplyse, at ca. 13 % af det affald selskabet behandler kommer fra andre end Affaldsregion Nord I/S. Virksomhedskriteriet er dermed også opfyldt. Aftalen mellem Affaldsregion Nord I/S og Dansk Affald A/S kan dermed ske på baggrund af en direkte kontrakttildeling, idet inhouse-kriterierne er opfyldt. Videre forløb Efter aftale med Affaldsregion Nord I/S vil Dansk Affald A/S i forhold til Kolding og øvrige ejerkommuner i Affaldsregion Nord I/S sikre, at det fremover udtrykkeligt fremgår af fakturaen, at det er Affaldsregion Nord I/S, der er kreditor i forhold til Kolding, og fakturaen er udstedt af Dansk Affald A/S på vegne af Affaldsregion Nord I/S. Fakturaen vil derfor fremover indeholde følgende linje: Faktura udstedt på vegne af Affaldsregion Nord I/S, CVR nr.: 14326987 Desuden har Affaldsregion Nord I/S i aftalen med Dansk Affald A/S præciseret, at selskabets aktiviteter med andre end ejerkommunerne ikke må overstige 20 %. Affaldsregion Nord I/S ønsker, at virksomhedskriteriet stedse skal være opfyldt i forhold til aftalen med Dansk Affald A/S Såfremt Kolding i øvrigt har spørgsmål til Affaldsregion Nord og Dansk Affald A/S og selskabernes aktiviteter er kommune altid velkommen til at rette henvendelse til selskabet. Med venlig hilsen Bjørn Stender Direktør